preservación DeL sitio DeL suceso y DiLigenCias De La investigación penal gustavo Li CHang

Transcripción

1 PRESERVACIÓN DEL SITIO DEL SUCESO Y DILIGENCIAS DE LA INVESTIGACIÓN PENAL Gustavo Li Chang Abogado con estudios de Post-Grado en Derecho Penal egresado de la Universidad Santa María. Ha continuado su formación académica con los cursos de Constitucionalismo en el Estado Social Venezolano en el Centro de Estudios Fiscales del Servicio Nacional Integrado de Administración Aduanera y Tributaria; mientras que en la Universidad Central de Venezuela participó en otros cursos como: Cuestiones Previas en el Proceso Civil; Régimen Procesal Penal; Fundamento de las Pruebas en el Juicio Oral, Penal; Los Acuerdos Reparatorios en el Proceso Penal. En el ámbito laboral se ha destacado en Ministerio Público donde ha actuado como Fiscal Auxiliar en la Fiscalía Octava del estado Anzoátegui; Asistente Legal Titular en la Fiscalía Centésima Tercera del Área Metropolitana de Caracas; actualmente se desempeña como Fiscal Septuagésimo Octavo a Nivel Nacional. 121

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3 PRESERVACIÓN DEL SITIO DEL SUCESO Y DILIGENCIAS DE LA INVESTIGACIÓN PENAL Gustavo Li Chang Antecedentes Hemos dispuesto de un material valioso referido a las diligencias de investigación por caso de morbilidad y accidentalidad laboral. Antes de entrar en materia en el tema principal, es de señalar una evolución histórica en relación a los trabajadores venezolanos en el ambiente de trabajo. Están las Leyes de Indias del Siglo XIV en lo relativo al servicio personal del indígena dispone de normas precisas sobre la libertad del indio en su jornada de trabajo y su remuneración. En segundo lugar, lo correspondiente a la Constitución de la República Independiente de Venezuela en 1830, hasta la Ley de Talleres y Establecimientos Públicos en Por último, la promulgación de la primera Ley de Trabajo el 23 de julio de 1928 en la cual se declaró como deber del patrono garantizar la seguridad del trabajador, las condiciones de aseo y salubridad de los talleres. Posteriormente, hubo algunas reformas distantes relacionadas con este tema, en 1945, 1947, 1966, 1974, 1975 y 1983 la cual se mantuvo en vigencia hasta el 1 de mayo de También existieron ciertas normativas relacionadas con la actividad laboral y su relación con la salud, la Ley Especial de Seguro Social Obligatorio, la Ley de Energía y Minas, Ley del Ambiente, Ley de Sanidad y Asistencia Social, la Ley Orgánica de Prevención, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (Lopcymat) en el año 1986 y su Reforma en el año Es menester señalar que es con la reforma de la Constitución de 1961donde se le da rango constitucional a la situación de la seguridad y salud laboral a los trabajadores venezolanos, adquiriendo de esta manera en el artículo 87, último párrafo, dicho rango constitucional. Colección Memorias / Ministerio Público 123

4 Ahora bien, en fecha 21 de enero del año 2010, mediante Gaceta Oficial , Resolución 35 nuestra Fiscal General de la República hace historia, tanto en Venezuela como para el Ministerio Público en crear la primera Fiscalía con Competencia en Materia de Salud y Seguridad Laboral. Preservación del Sitio del Suceso Qué se entiende por preservación del sitio del suceso? Es un lugar físico en el cual ha sucedido u ocurrido un hecho que pudiera resultar delictuoso y donde se presentan distintas evidencias de interés criminalístico. Objetivo de la preservación del sitio del suceso Aplicar las herramientas metodológicas en el campo de la investigación criminal en los escenarios donde se presentan accidentes laborales, enfermedades ocupacionales que guarden relación con los hechos tipificados en la Lopcymat. Cómo se realiza el trabajo en el sitio del suceso? Se diseña un simulacro en la escena del sitio del suceso donde se presentan accidentes laborales o enfermedades ocupacionales, con la finalidad de determinar todos los elementos característicos del sitio del suceso y considerar en detalle los aspectos de índole criminalísticos que soporten la investigación. Qué aspectos se deben tener presentes a la hora de realizar la preservación del sitio del suceso? Por qué y contra quién preservamos el sitio del suceso? Se procede de inmediato a verificar el hecho ocurrido. Se deben encargar funcionarios o comisiones especializadas para esta tarea, quienes deberán tener conocimiento sobre la preservación del lugar de los hechos y objetivos concretos que ayuden a la protección de los diferentes indicios. 124 Ministerio Público / Colección Memorias

5 Identificar a las personas que detectaron el hecho (víctimas, testigos). Verificar si existe algún occiso o, por el contrario, heridos o discapacitados que requieran auxilio. Tomar todas las precauciones necesarias para no alterar el sitio del suceso. Trazar una senda crítica de recorrido, como bordear los límites del lugar del suceso. Evacuar el lugar del suceso de: víctimas, testigos, curiosos, funcionarios policiales que no son necesarios para las labores de investigaciones propiamente dicha y otros funcionarios actuantes (personal del Cuerpo de Bomberos, paramédicos, Defensa Civil). Establecer un perímetro de seguridad para el trabajo técnico en el lugar del suceso, utilizando para ello la cinta de acceso prohibido. De acuerdo a la circunstancias del hecho, se protegerán los distintos indicios (especialmente en los lugares abiertos donde los cambios atmosféricos u otros fenómenos naturales, puedan alterar o borrar elementos de interés criminalísticos). Cómo debe realizarse este proceso de trabajo en el sitio del suceso? Para ello se cuenta con distintas fases para la recolección de las evidencias, entre ellas tenemos: La búsqueda. La fijación. La colección. La conservación. Antes de entrar a exponer sobre las distintas diligencias de investigación en relación a accidentes laborales, es preciso que conozcamos la importancia que tiene la preservación del sitio del suceso de Colección Memorias / Ministerio Público 125

6 manera general, porque aquí muchos somos fiscales y sabemos la importancia o los elementos principales del resguardo del sitio del suceso, que son: la búsqueda, la fijación, la colección y la conservación. Pero vamos un poco más allá, la importancia de la preservación del sitio del suceso en relación a la investigación en accidentes laborales, ya que esta materia es novísima. En la mayoría de los casos se ignora tomar ciertos factores importantes y fundamentales para la investigación, como por ejemplo aquel trabajador que se encuentra operando una grúa en una construcción y por consecuencia se desploma y se causa la muerte de este individuo, aquí tenemos que abordar el sitio del suceso con mucha precaución. Lo digo por experiencia porque tenemos varios casos en los cuales no se ha preservado el sitio del suceso y ha sido bastante difícil determinar las responsabilidades correspondientes. Ese sitio del suceso se debe resguardar hasta que todos los elementos de interés criminalístico sean colectados por los expertos. Así mismo, es otro ejemplo que está pasando en los casos en que un trabajador adquiera una lesión por decir, en una empacadora o en una fábrica determinada y sufre una lesión en una de sus extremidades, es importante que se resguarde ese sitio del suceso y practicar las experticias relacionadas con las herramientas y la maquinaria la cual produjo el accidente como tal. Es esto el inicio, la columna vertebral de toda investigación, la preservación del sitio del suceso, allí va a estar el éxito de un acto conclusivo bien fundamentado. La mañana de hoy los ponentes el Dr. Fuenmayor y el Dr. Sain hicieron unas maravillosas exposiciones y debo felicitarlos porque se creó ciertas incógnitas, preguntas para nosotros los fiscales del Ministerio Público si estamos en presencia de un dolo eventual o de los delitos contemplados en el artículo 131 de la Lopcymat. Ahora bien, digo esto como fiscal del Ministerio Público, la importancia que tienen las diligencias de investigación que hemos traído para ustedes. Todos sabemos que hay un caso particular, pero en general estas son las diligencias de investigación relacionadas en caso de muerte o en caso de accidentes laborales. 126 Ministerio Público / Colección Memorias

7 Diligencias de investigación Hemos clasificado las distintas diligencias de investigación en dos segmentos: por muerte del trabajador y lesiones por accidente laboral y enfermedades ocupacionales. Diligencias en caso de muerte del trabajador Entrevistar a las víctimas indirectas, posibles testigos y todo aquel que tenga conocimiento del hecho: a los fines de indagar en cuanto a la ocurrencia del mismo qué debemos indagar? Todos sabemos que de la entrevista se va a desprender del dicho del testigo, pero debemos indagar un poco más qué es lo que queremos? Lugar, hora y fecha donde ocurrieron los hechos, qué tiempo tenía la víctima laborando en la empresa. En caso de que el testigo sea un trabajador debemos indagar un poco en cómo era su ambiente de trabajo, si la empresa cumplía con las normas del comité de seguridad y si tenían algún agente de seguridad industrial y sobre todo si era provisto de los implementos necesarios para realizar esa determinada actividad. Realizar una inspección técnica en el sitio del suceso: ya que el fiscal del Ministerio Público con esta inspección la observará y podrá incorporar esos elementos de interés criminalístico a la investigación. Inspección del cadáver con inspección fotográfica: esta inspección es importante porque en ella el funcionario actuante que está realizando la inspección del cadáver, debe dejar constancia de los implementos de seguridad si los tenía, de la vestimenta que poseía el trabajador. También es importante en caso de investigación relacionada con muerte del trabajador que se tome en cuenta la fijación fotográfica que es de un gran apoyo para nosotros los fiscales, porque vamos a observar si efectivamente ese trabajador estaba provisto de las con- Colección Memorias / Ministerio Público 127

8 diciones necesarias para efectuar su labor. Voy a dar un ejemplo de un caso bien particular que tenemos donde un trabajador cayó de una distancia aproximada de 18 metros de altura y en la fijación fotográfica se determinó que esa persona no estaba provista de sus condiciones, es decir, tenía zapatos de suela, no tenía casco, lo cual se pudo observar de la fijación fotográfica. La defensa argumentó en este caso en particular que lo había dotado de sus implementos necesarios, de sus botas, pero nosotros aunados a ese elemento de investigación que fue la fijación fotográfica, demostramos que fue así, este señor tenía zapatos de suela, no tenía ni siquiera un personal indicado que le advirtiera de los daños o el riesgo que podía tener ese trabajador. Recabar los objetos utilizados por el trabajador: dependiendo de la actividad que desarrolle el mismo, porque debemos practicar las experticias de todas esas herramientas, el elemento más mínimo es importante para el acto conclusivo correspondiente y una buena investigación por parte del fiscal del Ministerio Público. Recabar el informe del encargado de seguridad e higiene industrial de la empresa: igualmente los consultores técnicos de la empresa que emitieron dicho informe, es importante en la investigación, ordenar que nos remitan al Ministerio Público este informe. Solicitar el organigrama jerárquico estructural de la empresa: este es uno de los puntos más importantes que les ruego que presten atención, porque en el tema principal de los ponentes de la mañana de hoy, tocaron cuál era la responsabilidad de cada empleador. Nosotros solicitamos el organigrama estructural de la empresa para determinar las funciones jerárquicas de dirección o administración, no solamente sino que nos conduce en definitiva a observar en un determinado caso la atribución de la respectiva res- 128 Ministerio Público / Colección Memorias

9 ponsabilidad penal va a recaer en la persona humana, que, según el organigrama reúna las condiciones requeridas por el mencionado artículo, es decir, el artículo 131. Esto es importante solicitarlo también para individualizar las posibles responsabilidades. Si bien es cierto, sabemos que la Ley no establece que la responsabilidad es del empleador o su representante, pero no es menos cierto que la responsabilidad penal debe ser individual, por eso es que aquí solicitamos el organigrama. Recabar el documento constitutivo y estatuto social de la empresa: con el fin de identificar a los directivos que conforman la misma. Solicitar los informes técnicos expedidos por Inpsasel: de gran importancia porque el Inpsasel es la persona facultada por Ley para investigar las causas inmediatas del accidente laboral. En dichos informes nos debemos apoyar ya que quedan establecidas en el mismo las causas básicas inmediatas del accidente. Igualmente en esos informes de Inpsasel va a constar si el patrono notificó en su oportunidad, es decir, en el lapso de seis horas inmediatas a la ocurrencia del hecho, via electrónica y veinticuatro horas después formalmente ante Inpsasel. En este informe vamos a verificar esa situación. Quería hacer un paréntesis en este punto porque en temas de los ponentes anteriores creó cierta duda para todos nosotros en establecer cómo se imputa la Disposición Transitoria Novena. Esta deviene de un hecho principal porque el artículo en su Disposición Novena establece que el empleador debe notificar en casos de la muerte, es preciso. Se origina de un hecho principal, para que pueda estar incurso en la Disposición Transitoria en un tipo penal del que acabo de mencionar, tiene que haber un hecho principal, tiene que necesariamente ocurrir la muerte del trabajador. Colección Memorias / Ministerio Público 129

10 Recabar el protocolo de autopsia para determinar la causa de la muerte. Requerir la certificación del accidente. Solicitar el expediente laboral de la víctima: donde se señale el cargo que ostentaba y las funciones que desempeñaba. Esto es importante que solicitemos en nuestras diligencias de investigación porque vamos a dar un ejemplo práctico: el trabajador que se desempeña adscrito a la zona A entra a la zona restringida X y por consecuencia muere en esa zona, en la cual no estaba facultado ni autorizado para entrar. Allí es donde nosotros vamos a determinar si el hecho ocurrió efectivamente en la zona donde no tenía autorización para entrar, entonces sería un hecho ocasionado por la propia víctima, como tal. Pero si el hecho fue ocasionado en la zona A y a esa persona no se le notificó los riesgos que debía tomar o los riesgos que tenía en el desempeño de sus funciones, allí es donde nosotros vamos a ponderar y ver la responsabilidades futuras. Solicitar los informes técnicos a los bomberos en casos específicos: cuando tengan que intervenir. Es importante también en los casos de construcción donde por consecuencia haya fallecido manipulando un instrumento mecánico, las personas llamadas a iniciar esta investigación son los bomberos y también debemos tomar en consideración, que si nos vamos apoyar con particulares debemos juramentarlos ante el tribunal correspondiente, ya que he visto en varios casos que hemos conocido que practican un informe de gases tóxicos mediante unos particulares y no han sido juramentados. Han sido hasta promovidos por el fiscal del Ministerio Público esa acusación y no han sido juramentados. Es un grave error compañeros, tenemos que tomar mucha precaución. Requerir la notificación de los riesgos: realizada por parte del patrono al trabajador al momento de ingresar a la empresa. 130 Ministerio Público / Colección Memorias

11 Qué otra diligencia debemos recabar? La constancia de dotación de equipos básicos para el desempeño de sus funciones específicas. Diligencia de investigación en caso de que el trabajador adquiera una enfermedad ocupacional, o de lo contrario resulte lesionado, como consecuencia de un accidente laboral por las violaciones muy graves a la normativa laboral. Estas discapacidades están establecidas en el artículo 131. Cuando hablamos de violaciones graves o muy graves, las mismas están establecidas en el artículo 119 y 120 respectivamente. Por qué realizamos esta diferenciación entre enfermedad de origen ocupacional y lesiones por accidentes laborales? Esto deviene a que las enfermedades de origen ocupacional son inciertas. Nos preguntamos cómo es esto? Estas mismas se desarrollan a través del tiempo en el ejercicio de una actividad determinada, por ejemplo, las hernias discales no tienen una fecha específica de ocurrencia, por eso decimos que es incierta, en cambio las lesiones por accidente laboral es un hecho concreto y tenemos la certeza del modo y lugar que ocurrió ese hecho. Por eso es importante que tomemos en cuenta esa diferenciación. Diligencias a practicar en caso de enfermedades ocupacionales por violación muy grave a la normativa laboral Éstas pueden ser: Parcial. Total. Permanente. Temporal. 1. Entrevistar a la víctima, a los fines indagar en cuanto a la ocurrencia de los hechos, ya que es la persona directa para aportar toda esa información. 2. Inspección técnica del sitio del suceso (con fijación fotográfica). Colección Memorias / Ministerio Público 131

12 3. Solicitar se realice una evaluación técnico-científica al área de trabajo en la cual labora el trabajador. 4. Recabar los objetos utilizados por el trabajador, así como cualquier otro implemento relacionado con el accidente para su respectiva experticia. 5. Recabar el informe realizado por el encargado de la seguridad e higiene industrial de la empresa. 6. Solicitar organigrama jerárquico estructural de la empresa (para determinar las funciones jerárquicas de dirección o administración de la misma). 7. Recabar el documento constitutivo y estatutos sociales de la empresa. 8. Recabar el Informe Técnico expedido por Inpsasel. 9. Solicitar el expediente laboral del trabajador donde se señale el cargo desempeñado y sus funciones. 10. Recabar la certificación de discapacidad suscrita por el médico ocupacional, en el cual se establecerá el tipo de discapacidad. Para determinar qué grado de discapacidad presenta la víctima, entre ellas tenemos las establecidas en el artículo 131 de la Lopcymat. 11. Solicitar la nomina laboral de la empresa, a los fines de demostrar la relación jurídica laboral que existe entre el patrono y el trabajador. 12. Recabar la constancia de entrega de dotación de equipos básicos para el desempeño de las funciones del trabajador. 13. Recabar los resultados de los exámenes pre empleo y post empleos realizados al trabajador. 14. Solicitar el informe a los bomberos si han realizado alguna participación 15. Solicitar historia clínica del trabajador, previa y post a la ocurrencia del evento, a los fines de verificar si la discapacidad fue ocasionada o agravada en el desempeño de sus funciones. 132 Ministerio Público / Colección Memorias

13 16. Recabar la notificación de riesgos, realizada por parte del patrono al trabajador al momento de ingresar a la empresa. 17. Recabar la notificación realizada al Inpsasel por parte del patrono una vez diagnosticada la enfermedad de origen ocupacional. 18. Solicitar a la empresa que nos aporte una estadística de morbilidad y accidentalidad laboral. Ahora bien, una vez recabadas el conjunto de diligencias aquí señaladas, así como cualquier otra de importancia en la investigación debemos remitirnos a los artículos 119 y 120 de la Lopcymat, a los fines de verificar si existe o no violaciones graves o muy graves, porque una vez comprobadas las mismas quedaría establecida la responsabilidad penal. Nosotros, antes de determinar si en un determinado hecho ocurrió dolo o quién es el responsable, debemos practicar este conjunto de diligencias y una vez que las tengamos, valorar efectivamente si estamos en presencia de dolo o si estamos en presencia de un delito contemplado en el artículo 131 de la Lopcymat. Muchas gracias. Colección Memorias / Ministerio Público 133