RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO DE SOCIEDADES EN EL AMBITO DE LA OFERTA PUBLICA LOCAL E INTERNACIONAL. Dr. Saúl Zang. 17 de octubre de 2006

Transcripción

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2 RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO DE SOCIEDADES EN EL AMBITO DE LA OFERTA PUBLICA LOCAL E INTERNACIONAL Dr. Saúl Zang 17 de octubre de 2006 Buenos Aires

3 Principios rectores de responsabilidad -Deber de diligencia Art. 59 LSC/ Decreto 677/01 - Duty of care -Deber de lealtad Art. 59 LSC/ Decreto 677/01 - Duty of loyalty -Deber de buena fe - Duty of good faith

4 Principios rectores de responsabilidad -Deber de diligencia Art. 59 LSC/ Decreto 677/01 - LSC Deber de los directores de obrar con lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios. Responden por daños y perjuicios por acción u omisión. Sanción: responsabilidad ilimitada y solidaria

5 Principios rectores de responsabilidad Deber fiduciario de confianza Obligación de todo administrador de actuar con diligencia en el desempeño del cargo con el mismo cuidado con el que actuaría una persona prudente bajo las mismas circunstancias Obligación de medios - Duty of care Frente al incumplimiento responsabilidad solidaria

6 Principios rectores de responsabilidad -Deber de lealtad Art. 59 LSC/ Decreto 677/01 -Decreto 677/01 incorpora principios en Ley Nº y normas de la CNV Conducta leal y diligente en el ejercicio de sus funciones Debe respetar los siguiente principios: -Interés social s/ interés común -Abstenerse de beneficio personal -Mecanismos de protección del interés social -Procurar los medios para ejecutar las actividades de la compañía e implementar los controles internos -preparación y divulgación de la información suministrada al mercado y velar por la independencia de los auditores externos

7 Principios rectores de responsabilidad Deber de lealtad Art. 59 LSC/ Decreto 677/01 Este deber se refiere en particular a: actividades en competencia con la emisora, utilización o afectación de activos sociales, determinación de remuneraciones o propuestas para las mismas, utilización de información no publica con fines privados, aprovechamiento de oportunidades de negocios en beneficio propio o de terceros ya sea`por acción o por omisión y, toda situación que genere, o pueda generar conflicto de intereses.

8 Principios rectores de responsabilidad Duty Loyalty La doctrina societaria estadounidense ha sintetizado las conductas que vulneran el duty of loyalty : -conductas en la que esta presente el interés individual del administrador self-dealing transactions, -la determinación excesiva en las remuneraciones de los administradores executive compensation, -usurpación de oportunidades de la sociedad usurpation of corporate opportunity y -el uso indebido de información privilegiada insider trading

9 Duty of Good Faith Corte Suprema del estado de Delaware caso Disney Elementos constitutivos de la mala fe: está motivada por la intención actual de provocar un daño, b) incluye incumplimiento del deber en forma intencional o descuido en forma consciente de sus responsabilidades. Sin embargo, establece que la negligencia o negligencia grave no constituye mala fe.

10 Responsabilidad por mal desempeño del cargo Responsabilidad solidaria e ilimitada (Art. 274 LSC) Ante la sociedad, accionistas y terceros. Por no obrar con lealtad y diligencia. Por violación de la ley, el estatuto o el reglamento. Por daños y perjuicios que resultan de su acción u omisión. Por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.

11 Responsabilidad por mal desempeño del cargo Responsabilidad solidaria e ilimitada (Art. 274 LSC) Ante la sociedad, accionistas y terceros. Por no obrar con lealtad y diligencia. Por violación de la ley, el estatuto o el reglamento. Por daños y perjuicios que resultan de su acción u omisión. Por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.

12 Responsabilidad por mal desempeño del cargo Imputación individual de responsabilidad cuando se asignen funciones en forma personal

13 Exención de Responsabilidad Exención de responsabilidad (Art. 274 último párrafo) Si deja constancia escrita de su protesta y lo comunica al síndico

14 Extinción de Responsabilidad Extinción de responsabilidad (Art. 275) Por aprobación de su gestión, Por renuncia expresa, o Por transacción

15 Mecanismos judiciales de protección en el Derecho Americano Propiedad del capital vs. poder Sociedades americanas que hacen oferta publica Propiedad de capital Control = problema de organización

16 Business Judgment Rule La jurisprudencia estadounidense desarrollo pautas para la aplicación de la regla: Imposibilidad de los jueces de imponer su criterio sobre el de los administradores frente a discrepancias en el manejo de la administración, siempre y cuando la actuación de los últimos se ajuste a derecho Imposibilidad de intervención judicial en el manejo interno de la empresa, inclusive frente a mal manejo o manejo poco beneficioso. Imposibilidad de modificar las decisiones políticas internas a través de sentencias judiciales excepto frente a administración fraudulenta

17 La Responsabilidad del Directorio en el Derecho Norteamericano La doctrina y la jurisprudencia norteamericanas debaten el carácter de la responsabilidad de los directores y si su imputación debe hacerse entendiendo que es un órgano colegiado o un conjunto de individuos. Evolución jurisprudencial del enfoque individual o colectivo de la responsabilidad de los directores en la Corte Suprema del Estado de Delaware Smith vs. Van Gorkom In re Emerging Communications, Inc. Shareholders Litigation In re The Walt Disney Co. Derivative Litigation

18 Smith vs. Van Gorkom (1985) Responsabilidad colectiva del directorio La Corte Suprema del Estado de Delaware aprobó 3 votos a 2 el enfoque grupal de la responsabilidad del directorio, responsabilizando a todos sus miembros.

19 In re Emerging Communication, Inc. Shareholders Litigation (2004) Responsabilidad individual del directorio La Corte Suprema del Estado de Delaware responsabilizó 3 de los directores por haber quebrantado su deber de lealtad y por falta de independencia y absolvió a los otros 4 directores.

20 In re The Walt Disney Co. Derivative Litigation (2006) Responsabilidad individual del directorio La Corte Suprema del Estado de Delaware responsabilizó al presidente y CEO y al comité de remuneraciones y absolvió al resto de los directores.

21 La Responsabilidad del Directorio en el Derecho Norteamericano Responsabilidad individual vs. grupal. Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido Responsabilidad por Incumplimiento del Deber de Lealtad (Duty of Loyalty Claims) (Duty of Loyalty Claims) Responsabilidad por Incumplimiento del Deber de Buena Fe (Duty of Good Faith Claims) Responsabilidad por incumplimiento del Deber de Cuidado (Duty of Care Claims)

22 Responsabilidad individual vs. grupal. Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido Responsabilidad por Incumplimiento del Deber de Lealtad (Duty of Loyalty Claims)

23 Responsabilidad individual vs. grupal. Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido Responsabilidad por Incumplimiento del Deber de Buena Fe (Duty of Good Faith Claims)

24 Responsabilidad individual vs. grupal. Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido Responsabilidad por incumplimiento del Deber de Cuidado (Duty of Care Claims)

25 Acciones de Responsabilidad Civil en el derecho Argentino Acciones de Responsabilidad Acción social responsabilidad. Acción de responsabilidad en las sociedades en el ámbito de la oferta pública. Acción individual de responsabilidad

26 Acciones de Responsabilidad Civil en el derecho Argentino Acciones de Responsabilidad Ejercicio por parte de la sociedad Ejercicio por parte de los accionistas (Quitus) Ejercicio por parte de cualquier socio en caso de inactividad de la sociedad (art. 277) Ejercicio por parte del síndico de la quiebra.

27 Acciones de Responsabilidad Civil en el derecho Argentino Acciones de Responsabilidad Ejercicio por parte de la sociedad Ejercicio por parte de los accionistas (Quitus) Ejercicio por parte de cualquier socio en caso de inactividad de la sociedad (art. 277) Ejercicio por parte del síndico de la quiebra.

28 Acciones de Responsabilidad Civil en el derecho Argentino Acciones de Responsabilidad Ejercicio por parte de la sociedad Ejercicio por parte de los accionistas (Quitus) Ejercicio por parte de cualquier socio en caso de inactividad de la sociedad (art. 277) Ejercicio por parte del síndico de la quiebra.

29 Acciones de Responsabilidad Civil en el derecho Argentino La acción de responsabilidad en las sociedades en el ámbito de la oferta pública art. 75 del Decreto 677/01

30 Acciones de Responsabilidad Civil en el derecho Argentino Acción Individual de Responsabilidad Art. 279 Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores.

31 Responsabilidad de los directores de grupos societarios El artículo 54 de la LSC consagra la responsabilidad por abuso de control de la persona controlante. El decreto 677/2001establece que el director de una sociedad no puede apartarse del interés social de la sociedad de la cual es director, más allá de que ello signifique actuar en contra de las instrucciones o interés de la controlante.

32 Responsabilidad de los directores de grupos societarios El artículo 54 de la LSC consagra la responsabilidad por abuso de control de la persona controlante. El decreto 677/2001establece que el director de una sociedad no puede apartarse del interés social de la sociedad de la cual es director, más allá de que ello signifique actuar en contra de las instrucciones o interés de la controlante.

33 Responsabilidad de los directores de grupos societarios El artículo 54 de la LSC consagra la responsabilidad por abuso de control de la persona controlante. El decreto 677/2001establece que el director de una sociedad no puede apartarse del interés social de la sociedad de la cual es director, más allá de que ello signifique actuar en contra de las instrucciones o interés de la controlante.

34 Responsabilidad de los directores de grupos societarios Grupo y dirección unificada El grupo societario implica la creación de un organismo económico sujeto a dirección unitaria que no destruye la autonomía jurídica de las diversas unidades productivas que lo conforman.

35 Responsabilidad de los directores de grupos societarios Condiciones para hacer efectiva la responsabilidad civil de los directores controlantes en los supuestos de dirección unificada a) Existencia de control con dirección unificada; b) existencia de órdenes o directivas dadas por el directorio de la controlante para ser ejecutadas por los administradores de la controlada; c) ejecución de las órdenes; d) perjuicio en el patrimonio de la controlada; e) relación de causalidad entre la orden impartida y el perjuicio sufrido.

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