CONSIDERANDO el contenido del Informe Jurídico de la Asesoría Jurídica del Ayuntamiento de Marbella y de la Intervención Municipal.

Transcripción

1 Propuesta de resolución adhesión a CONVENIO DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL ENTRE EXCMO. AYUNTAMIENTO DE MARBELLA Y ACOSOL S.A. EN LA CELEBRACIÓN DE LOS CURSOS DE VERANO A DESARROLLAR POR LA UNIVERSIDAD DE MÁLAGA- A TRAVÉS DE SU FUNDACIÓN -EN MARBELLA, DURANTE LOS DÍAS 20 A 24 DE JULIO DE 2014 VISTO el acuerdo de Junta de Gobierno Local del Ayuntamiento de Marbella de fecha 18 de agosto de 2015, al punto 7 del Orden del día se aprueba el documento que se somete a ratificación. (Registro de entrada 3199 de 11 de septiembre de 2015). CONSIDERANDO el contenido del Informe Jurídico de la Asesoría Jurídica del Ayuntamiento de Marbella y de la Intervención Municipal. CONSIDERANDO el contenido de los acuerdos alcanzados en la Junta de Portavoces de Mancomunidad de Municipios de la Costa del Sol Occidental en la que se resuelve sobre la participación económica en dicha actividad. VISTO el Oficio del Tte Alcalde delegado de Cultura, Enseñanza y patrimonio Histórico de Marbella de fecha 5 de julio de 2016 (RGE 2016-E-RC-4248). VISTO los antecedentes obrantes al expediente de referencia de Asesoría Jurídica CONSIDERANDO el Informe jurídico de la Asesoría Jurídica de ACOSOL S.A. de fecha 14 de julio de 2016 que se transcribe: Informe que se presenta a solicitud del Sr. Consejero delegado de ACOSOL S.A, en relación a ratificación de borrador de documento CONVENIO DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL ENTRE EXCMO. AYUNTAMIENTO DE MARBELLA Y ACOSOL S.A. EN LA CELEBRACIÓN DE LOS CURSOS DE VERANO A DESARROLLAR POR LA UNIVERSIDAD DE MÁLAGA- A TRAVÉS DE SU FUNDACIÓN -EN MARBELLA, DURANTE LOS DÍAS 20 A 24 DE JULIO DE 2014 Antecedentes Los que constan en archivos de la empresa ACOSOL S.A., expediente de contratación de referencia y, en particular, los siguientes: 1.- Borrador de Convenio de colaboración. 2.- Acuerdo de Junta de Gobierno Local del Ayuntamiento de Marbella de fecha 18 de agosto de 2015, al punto 7 del Orden del día se aprueba el 1

2 documento que se somete a ratificación. (Registro de entrada 3199 de 11 de septiembre de 2015). 3.- Informe Jurídico de la Asesoría Jurídica del Ayuntamiento de Marbella y de la Intervención Municipal. 4.- Las referidas a Junta de Portavoces de Mancomunidad de Municipios de la Costa del Sol Occidental en la que se resuelve sobre la participación económica en dicha actividad. 5.- Oficio del Tte Alcalde delegado de Cultura, Enseñanza y patrimonio Histórico de Marbella de fecha 5 de julio de 2016 (RGE 2016-E-RC-4248). Legislación Estatutos sociales de ACOSOL S.A (artículo 2) y de la Mancomunidad de Municipios de la Costa del Sol Occidental.(Art. 11 Fines y objeto). Ley 30/1992 de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común. (Art. 4 y 6). Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público. Ley 5/2010 de 11 de junio de Autonomía Local de Andalucía. (art competencial turismo). Ley 34/1988 de 11 de noviembre General de Publicidad. Ley 6/2005 de 8 de abril Reguladora de la Actividad Publicitaria de las Administraciones Públicas de Andalucía. Ley 49/2002, de 23 de diciembre de Régimen Fiscal de las entidades sin fines lucrativos y de los incentivos fiscales al mecenazgo. RD 1270/2003 de 10 de octubre por el que se prueba el reglamento para la aplicación del régimen fiscal de las entidades sin fines lucrativos y de los incentivos fiscales al mecenazgo. Fundamentos y razonamientos jurídicos Primero.- Denominación y naturaleza jurídica del documento que somete a consideración. Contrato de patrocinio. - El documento que se somete a consideración de esta Asesoría Jurídica es denominado, por las partes, como convenio de colaboración que se une a la presente como anexo uno y al que nos remitimos para evitar reiteraciones. Dicho documento se le ha dado la consideración de convenio de colaboración interadministrativa de los regulados en los arts 4.4, 6 y 7 todos ellos de la Ley 30/1992 de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común que al disponer sobre los 2

3 Principios de las relaciones entre las Administraciones públicas en su apartado cuarto dice 4. La Administración General del Estado, las de las Comunidades Autónomas y las Entidades que integran la Administración Local deberán colaborar y auxiliarse para aquellas ejecuciones de sus actos que hayan de realizarse fuera de sus respectivos ámbitos territoriales de competencias, para el desarrollo y gestión de actividad de interés público general -cultural- de conformidad a lo dispuesto en los arts 25.1 letra m de la LBRL y 9.17 de la Ley de Autonomía Local de Andalucía. Se trata de actos y contratos no sujetos a la normativa reguladora de Contratos de las Administraciones públicas ni del sector público de conformidad a lo dispuesto en el artículo 4.1 letra c del Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público. c) Los convenios de colaboración que celebre la Administración General del Estado con las entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social, las Universidades Públicas, las Comunidades Autónomas, las Entidades locales, organismos autónomos y restantes entidades públicas, o los que celebren estos organismos y entidades entre sí, salvo que, por su naturaleza, tengan la consideración de contratos sujetos a esta Ley. ACOSOL S.A., no tiene la consideración de ente administrativo en sentido estricto (art. 3.2 letra e del Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público), sino como parte del sector público-poder adjudicador que a los efectos de contratación deberá regirse en primer término por lo dispuesto en sus normas internas de contratación administrativa todo ello en virtud de lo dispuesto en el art. 3.1 letra d) Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público al disponer el ámbito subjetivo de la ley a las sociedades mercantiles en cuyo capital social la participación, directa o indirecta, de entidades de las mencionadas en las letras a) a f) del presente apartado sea superior al 50 por 100. Se trata por tanto de un contrato de naturaleza -privada- que vendrá regulado por lo dispuesto en el art. 20 del TRLCSP Artículo 20. Contratos privados.1. Tendrán la consideración de contratos privados los celebrados por los entes, organismos y entidades del sector público que no reúnan la condición de Administraciones Públicas. Igualmente, son contratos privados los celebrados por una Administración Pública que tengan por objeto servicios comprendidos en la categoría 6 del Anexo II, la creación e interpretación artística y literaria o espectáculos comprendidos en la categoría 26 del mismo Anexo, y la suscripción a revistas, publicaciones periódicas y bases de datos, así como cualesquiera otros contratos distintos de los contemplados en el apartado 1 del artículo anterior. 2. Los contratos privados se regirán, en cuanto a su preparación y adjudicación, en defecto de normas específicas, por la presente ley y sus disposiciones de desarrollo, aplicándose supletoriamente las restantes 3

4 normas de derecho administrativo o, en su caso, las normas de derecho privado, según corresponda por razón del sujeto o entidad contratante. En cuanto a sus efectos y extinción, estos contratos se regirán por el derecho privado. No obstante, serán de aplicación a estos contratos las normas contenidas en el Título V del Libro I, sobre modificación de los contratos. Dicho lo cual, debe decirse que, en realidad, podríamos estar ante un contrato de patrocinio de los regulados en la Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad (en adelante LGP), modificada por Ley 29/2009, de 30 de diciembre, por la que se modifica el régimen legal de la competencia desleal y de la publicidad para la mejora de la protección de los consumidores y usuarios, junto con los contratos de publicidad, de difusión publicitaria y de creación publicitaria. El artículo 22 LGP lo define expresamente en los términos siguientes: aquel contrato en que el patrocinado, a cambio de una ayuda económica para la realización de su actividad deportiva, benéfica, cultural, científica o de otra índole, se compromete a colaborar en la publicidad del patrocinado. Siguiendo escrupulosamente la inconcusa doctrina del Informe 13/2012, de 11 de julio, de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa de la Comunidad Autónoma de Aragón, podemos indicar que el contrato de patrocinio tiene por objeto una publicidad de carácter indirecta que se ha dado en llamar retorno publicitario, y que consiste fundamentalmente en que el patrocinado permite que el patrocinador haga pública su colaboración económica en la actividad del patrocinado y también, si así se estipula, en que el patrocinado realice comportamientos activos con esa misma finalidad. El patrocinador, a cambio, disfruta de la notoriedad y de la resonancia de la actividad que desarrolla el patrocinado, con el fin de incrementar entre el público el conocimiento de su nombre o marca y de favorecer su imagen. El patrocinado es una persona física o jurídica que no necesariamente tiene que desarrollar una actividad profesional, al contrario de lo que ocurre en el contrato de publicidad que se concierta con una agencia publicitaria, o en el contrato de difusión publicitaria, en el que el contratista necesariamente es un medio de difusión. El mencionado Órgano Consultivo se ha pronunciado en varias ocasiones sobre la naturaleza y régimen jurídico del contrato de patrocinio, en especial en los Informes 28/2008, de 10 de diciembre, 1/2009, de 11 de marzo y 17/2010, de 1 de diciembre, caracterizándolo como un contrato oneroso, bilateral y conmutativo, que se basa en la existencia de obligaciones ciertas y equivalentes para ambas partes. 4

5 En Andalucía la normativa en materia de patrocinios se ve complementada para la Ley 6/2005 de 8 de abril que tiene por objeto establecer los principios generales por los que debe regirse la actividad publicitaria de las Administraciones Públicas de Andalucía, que se lleven a cabo a través de contratos de publicidad, difusión publicitaria, creación publicitaria y patrocinio previstos en el título III de la Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad. (art. 1), siendo su ámbito de aplicación las actividades publicitarias que desarrollen la Junta de Andalucía y las Administraciones locales andaluzas, así como los organismos, entidades de Derecho público y sociedades mercantiles vinculadas o dependientes de aquéllas, participadas mayoritariamente de forma directa o indirecta, que no sean de carácter industrial o comercial. Se excluye de este ámbito la publicidad normativa y otros anuncios de actos de la Administración que deban publicarse legalmente.(art 2). Sin embargo lo anterior, y de conformidad con lo resuelto por la Dirección General de Tributos a la consulta (al folio 13 de expte administrativo del Ayuntamiento acuerdo de JGL de 13 de agosto de 2015) entendemos que la actividad principal contratada en el presente convenio no es la publicidad en stricto sensu sino más bien la cooperación y colaboración para la realización y desarrollo de una actividad cultural, siendo y teniendo mayor cabida -a la vista de las obligaciones de las partes- en la normativa que sobre el mecenazgo y los convenios de colaboración para su desarrollo se contienen por más en la Ley 49/2002 y su reglamento. Estamos pues ante un Contrato de colaboración empresarial de los regulados en el art de la Ley 49/2002. Segunda.- Informe de necesidad e idoneidad.- Nos remitimos a lo informado y unido al expte de la misma naturaleza de los ejercicios 2013 y 2014 que resultan extensibles a esta anualidad debiendo ponerse de manifiesto que ACOSOL S.A, hizo ofrecimiento de participación económica en la actividad de mecenazgo a la fundación de la UMA que imparte los cursos de verano. Tercera.- Deberá formalizarse por escrito.- Al tratarse de un contrato deberá formalizarse por escrito de conformidad a lo dispuesto en Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (TRLCSP). Cuarta.- ADENDA por error en la denominación del convenio. Referencia al 2014 cuando debió decir

6 Se constata error en la transcripción del acuerdo de la Junta de Gobierno Local del Ayuntamiento de Marbella en su sesión de 13 de agosto de 2015 ó en el documento que se somete a aprobación de la misma ya que se hace constar referencia a la anualidad 2014 cuando lo cierto y, así se observa del resto del documento, se está refiriendo al ejercicio Se hace necesaria la modificación o adenda para su corrección a los efectos de clarificar el objeto de la contratación evitando con ello posibles interpretaciones de abono por duplicado de las mismas contraprestaciones del ejercicio pasado Quinto.- Incidencia en cuanto al momento de la firma o adhesión.- Como es sabido, la realización del presente informe a la fecha presente -un año después de la actividad que se patrocina- se ha debido la incidencia generada en su día al aprobar el acuerdo de participación con posterioridad a la celebración del evento que se patrocina lo que equivalía a la financiación de una actividad terminada y concluida. Dicha circunstancia de ajuste temporal de la firma simultánea del documento remitido por el Ayuntamiento de Marbella tuvo su origen en los cambios operados por las elecciones municipales de mayo de 2015 generando con ello la demora normal en la incorporación del nuevo equipo de gobierno. Este hecho fue puesto de manifiesto en la Junta de Portavoces de la Mancomunidad de Municipios de la Costa del Sol Occidental al tratar expresamente tanto la participación económica en este evento como el referido a la Luxury Weekend edición Visto lo anterior, se presenta como necesario la conclusión y adhesión al convenio remitido por el Ayuntamiento de Marbella sobre la base de evitar el perjuicio económico al Ayuntamiento de Marbella -miembro de la Mancomunidad de Municipios de la Costa del Sol Occidental- y enriquecimiento injusto por parte de ACOSOL S.A. quien ha visto como se han cumplimentado sus contraprestaciones en la edición de Cursos de Verano de la UMA del ejercicio 2015 sin abonar nada a cambio de las mismas. Sexto.- En lo no informado en la presente nos remitimos para evitar reiteraciones innecesarias a los informes de Asesoría Jurídica e Intervención Municipal unidas al expte municipal aprobado en sesión de Junta de Gobierno Local de 13 de agosto de 2015, al punto 7 del Orden del día así como los informes internos a los expedientes idénticos de las ediciones de 2013 y CONCLUSIÓN: Visto lo anterior se informa FAVORABLEMENTE la adhesión al CONVENIO DE COLABORACIÓN, objeto del presente informe, aportado por el Ayuntamiento de Marbella previa su aprobación en sesión de la Junta de Gobierno Local de 13 de agosto de 2015, al punto 7 del Orden del día, siendo el 6

7 mismo ajustado a la legalidad vigente Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (TRLCSP); Ley 49/2002; Ley 6/2005, Reguladora de la Actividad Publicitaria de las Administraciones Públicas de Andalucía, y demás de aplicación. Como quiera que se propone su adhesión y asunción del gasto en el presente ejercicio 2016 siendo un gasto del ejercicio 2015, se propone su tratamiento como reconocimiento de crédito extrajudicial debiendo darse cuenta del mismo al Consejo de Administración de ACOSOL S.A. y a la Mancomunidad de Municipios de la Costa del Sol Occidental para seguimiento de los acuerdos adoptados en Junta de Portavoces. Todo lo que se informa, salvo mejor criterio fundado en derecho, en Marbella a 14 de julio de 2016 PROCEDE resolver: PRIMERO.- Aprobar la adhesión de ACOSOL S.A. al CONVENIO DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL ENTRE EXCMO. AYUNTAMIENTO DE MARBELLA Y ACOSOL S.A. EN LA CELEBRACIÓN DE LOS CURSOS DE VERANO A DESARROLLAR POR LA UNIVERSIDAD DE MÁLAGA- A TRAVÉS DE SU FUNDACIÓN -EN MARBELLA, DURANTE LOS DÍAS 20 A 24 DE JULIO DE 2014, con las adiciones y/o modificaciones y subsanaciones advertidas en Informe de 14 de julio de 2016 en cuanto a la fecha del mismo, debiendo darse cuenta al próximo Consejo de Administración de ACOSOL S.A. al tratarse de un reconocimiento de crédito del ejercicio cerrado SEGUNDO.- Ordenar a los Servicios Económicos y Tesorería el pago de las obligaciones económicas derivadas del mismo. TERCERO.- Dar traslado del presente acuerdo al Excmo. Ayuntamiento de Marbella, Tte Alcalde delegado de Cultura, Enseñanza y Patrimonio Histórico. Juan Carlos Fernández-Rañada de la Gándara Consejero delegado ACOSOL S.A 7

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