LEY DE MEDIACION PENAL EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. REVICTIMIZACION O SOLUCION DE CONFLICTOS?.

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1 LEY DE MEDIACION PENAL EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. REVICTIMIZACION O SOLUCION DE CONFLICTOS?. Antes de comenzar el desarrollo de este trabajo debo dejar claramente establecido que considero que el dictado de la presente ley consagra la flexibilidad del principio de legalidad para dar paso a la aplicación del principio de oportunidad, y quienes nos dedicamos tan tenazmente a este tema debemos celebrarlo y trabajar por una correcta aplicación de la misma.- Este gran paso que se ha dado resultaba más que necesario, la morigeración al principio de legalidad viene siendo sostenido desde largo tiempo atrás por dogmáticos en la materia como el Dr. Julio Maier al manifestar: El derecho procesal penal reduce la vigencia del principio de legalidad entendido como persecución penal necesaria y obligatoria apoyando a su opuesto, el principio de oportunidad aún en aquéllos países que han defendido la legalidad. La ciencia empírica verificó hace tiempo la utopía practica que se esconde tras el principio de legalidad, decisiones informales pero reales de los particulares y de los órganos de persecución penal del estado, ello provocó la necesidad de racionalizar estas decisiones poniéndolas en manos de los órganos con responsabilidad política, a fin de evitar la persecución en aquellos casos en que esa decisión resulte apoyada por algún fundamento plausible, determinado por la ley. Por otra parte señala que resulta imposible para la organización estatal ocuparse de todas las infracciones reales a las normas penales que se cometen, y con el mismo celo, razón por la cual en aras de la eficacia de la persecución penal en aquéllos casos importantes que la merecen, la decisión ha concluido permitiendo el funcionamiento de una decisión política responsable acerca de los casos en los cuales se puede evitar la persecución penal. Ello incluso supera algunos inconvenientes de la aplicación de un sistema penal a casos límite de delincuencia o conducta desviada (adecuación social del hecho, mínima infracción, mínima culpabilidad), pues cualquier descripción normativa por su carácter abstracto, supera el universo de los casos pensados por el legislador, evita contrasentidos en su aplicación, mientras que la mediación penal permite aplicar al transgresor medidas no penales que se adecuen mejor, en el caso para alcanzar los fines que persigue el derecho penal, provocando el menor daño posible al infractor.- Con esta línea de pensamiento podría detallar numerosas ventajas que se pueden obtener de la adecuada aplicación de este marco normativo, señalando entre ellas.-

2 Para la víctima: -Posibilidad que el infractor rectifique su conducta y que esta beneficie tanto a la victima como a la comunidad. -La oportunidad de que tanto victima como victimario tengan un encuentro personal y que la victima exprese sus sentimientos y pensamientos.- - La opción de pedir y recibir una disculpa.- -La oportunidad de convertir al victimario en personalmente responsable ante la victima. -Un remedio para sentir que se ha hecho justicia. -El medio de alcanzar un modo de conclusión que le traerá paz al ánimo.- Para el victimario: -La oportunidad para enmendarse y rectificar el mal infligido en vez de resultar castigado.- -La posibilidad de participar en la decisión sobre el modo de restauración que se brindará a la victima y de negociar un acuerdo de restitución y factible de cumplir.- -En casos apropiados, cuando el victimario no es peligroso a la comunidad la única oportunidad de evitar la persecución penal, el prontuario criminal o el encarcelamiento a cambio de rectificar el agravio a la victima.- Para la comunidad: -La disminución del impacto de la delincuencia al aumentar la reparación de pérdidas. -La reducción de la incidencia del crimen repetitiva a través de la compresión de los victimarios acerca de lo que significa haber lastimado a una persona.- -El otorgamiento de un marco apropiado para mantener la paz en la comunidad en situaciones en que la ofensa se constituye en parte de una relación interpersonal de conflictividad continuada o en que es probable que la victima y victimario vuelvan a tener contacto en el futuro.- Para el sistema judicial: -Importante disminución del tiempo que generalmente requiere procesar las ofensas penales dentro del sistema adversarial tradicional.-

3 - El incremento de la comprensión y sentido de pertenencia de la comunidad respecto de justicia criminal o juvenil, como resultado del compromiso y participación de las víctimas y voluntarios. - La justicia restauradora traslada a la justicia de una ofensa contra una entidad abstracta como el estado, hacia un completo encuentro humano entre la victima, victimario y la comunidad, de tal modo que las características significativas de la experiencia criminal puedan ser tratadas y asumidas adecuadamente.- Para lograr que este sistema funcione de manera eficaz es necesario tener en cuenta algunas limitaciones que la aplicación de la mediación penal tiene y tomar indefectiblemente recaudos necesarios para su implementación, entre los que me permito señalar: - La mediación no es apta para todas las víctimas y todos los infractores. - No está destinada a solucionar masivamente la reincidencia. - Los operadores del sistema deben tener en cuenta que se encuentran frente a conflictos complejos motivo por el cual no solo deben tener entrenamiento en mediación sino conocer el derecho penal, saber gestionar escaladas de violencia, y tener conciencia de las consideraciones éticas y legales implicadas en la mediación en casos criminales, en virtud de los fuertes sentimientos referidos a la necesidad de castigar a los individuos que violan las leyes penales.- Y precisamente éste, el tema de la formación de las personas a cargo de este tipo de mediaciones es el que me preocupa en demasía y me conduce al neologismo con el que encabecé el presente trabajo.- Inicialmente el mediador deberá identificar si el caso es apropiado o no para este tipo de solución. Quienes nos dedicamos desde hace tiempo a mediar estamos acostumbrados a colaborar en la solución de los conflicto que las personas nos traen a la mesa de mediación, pero para dedicarse a colaborar con la solución de conflictos de esta naturaleza lo primero que se deberá tener en cuenta es que la posible solución alternativa que estamos ofreciéndole mediante la aplicación de la ley de mediación penal no es una más, sino que precisamente es alternativa a una condena penal, que en algunos casos puede

4 implicar la pérdida de la libertad, lo que finalmente lo llevaría a su estigmatización social. El mediador debe tener conciencia de ello, y si bien debe conocer las posibles consecuencias no debe estereotipar ni categorizar a las personas como víctima/victimario u ofensor y victima, porque como bien señala el profesor Neuman, uno recién en la sala de mediación descubre quién realmente es víctima y quien es victimario. El mediador deberá tener en cuenta que existe un conflicto de índole compleja que ha ingresado mediante una tipificación penal, hecho este que conlleva que necesariamente el mediador conozca derecho penal.- Precisamente por ello lo primero que deberá hacer el mediador es que la persona que infraccionó la ley tome conciencia de ello y se responsabilice por su accionar, entendida esta responsabilidad como la necesidad del supuesto ofensor de reparar las cuestiones que puede haber afectado al otro, sin que ello implique que en el proceso de mediación se juzgue, se condene, absuelva, se victimice o se castigue a las personas involucradas. Deberá evitar la búsqueda de la verdad material ya que son las partes quienes propondrán soluciones que satisfagan sus intereses, obviamente con el debido cuidado de parte del mediador que no se vulnere el orden público.- La necesidad de otorgar realmente una solución a dicha conflictiva es lo que me lleva a reflexionar acerca de la responsabilidad con la que se debe implementar la aplicación de ley de mediación penal, ello es muy importante ya que la finalidad es precisamente que sea una alternativa para las partes y no un accesorio a la condena penal donde realmente las partes sientan que se encuentran ante un nuevo método que atienda sus verdaderos y reales intereses y necesidades.- Con todo esto estaría en condiciones de sostener que la ley de mediación penal implementada en forma correcta podrá ser un excelente mecanismo de solución de controversias y control social donde los justiciables encuentren respuestas rápidas y diferentes a los viejos mecanismos existentes, pero reitero se deberá ser muy cuidadoso en su implementación que indefectiblemente deberá contar con recursos materiales suficientes y operadores del sistema debidamente formados para realizar una tarea tan compleja, ya que andar un camino inverso implicaría no solo afectar la institución mediación sino que lejos de proporcionar una alternativa al justiciable nuevamente se

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