Constitución de sociedades de capital y otras cuestiones de

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1 Constitución de sociedades de capital y otras cuestiones de interés Desarrollo Personal y Orientación Profesional (DPOP) Centro de Investigación en Valores CIVSEM Fundación Tomás Pascual y Pilar Gómez-Cuétara Javier Tortuero Mdid Madrid, 10 de dii diciembre de 2012

2 Índice 1. Introducción 2. Constitución sociedades de capital 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 2.22 Trámites puesta en marcha sociedades de capital 2.3 Sociedad Limitada Nueva Empresa ( SLNE ) 3. Órganos de gobierno S.A. / S.L. 3.1 Junta General y órgano de administración Actas y certificaciones Poderes de representación Régimen de responsabilidad administradores 4. Cuentas anuales e informe de gestión

3 1. Introducción Por qué constituir una sociedad de capital? Limitación de la responsabilidad de los socios al capital aportado Ventajas fiscales: tributación, subvenciones, deducciones... Mejora en el acceso a la financiación Vocación de permanencia: pervive a los socios

4 1. Introducción Concepto Contrato: asociación voluntaria Objeto: lograr un fin común y reparto de ganancias Aportaciones de todos sus miembros: Dinerarias No dinerarias Trabajo

5 1. Introducción Tipos de sociedades Personalistas Capitalistas Se basan en la confianza de los socios Los socios responden personal e ilimitadamente de las deudas Los socios no responden personalmente de las deudas Solo responden hasta el límite de lo aportado al capital social Sociedad colectiva Sociedad comanditaria Sociedad anónima Sociedad limitada

6 1. Introducción Tipos de sociedades Más frecuentes Menos frecuentes Sociedad limitada Sociedad anónima Unión temporal de empresas (UTE) Agrupación de interés económico (AIE) Sociedad de garantía recíproca (SGR) Cooperativa Mutua de seguros Entidad de previsión social Cuentas en participación Condominio naval Sociedad civil Sociedad colectiva Sociedad comanditaria Asociación Sociedad comanditaria por acciones Sociedad agraria de transformación

7 1. Introducción Obligaciones y derechos de los socios Obligaciones Derechos - Efectuar aportaciones al capital social - Gestión y control - Supervisar la gestión social y, en algunos casos, administrar la sociedad - Participación en los beneficios - Recibir la cuota de liquidación - Contribuir a soportar las pérdidas - Reembolso de gastos

8 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 1. Solicitud denominación y obtención de certificación negativa de denominación Dónde? En el Registro Mercantil Central, física y telemáticamente ( Expedida a nombre de uno de los fundadores 2. Informe de experto independiente valoración aportaciones no dinerarias i Obligatorio en S.A. (salvo para valores mobiliarios que coticen en mercados secundarios e instrumentos del mercado monetario en cuyo caso se podrá sustituir por un informe de administradores)y facultativo en S.L. para evitar la responsabilidad de los socios 5 años Frente a sociedad y acreedores sociales Expertos designados por Registro Mercantil domicilio social

9 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 3. Actuaciones fiscales i. Obtención del Número de Identificación Fiscal (NIF) a) Solicitud de NIF antes del otorgamiento escritura pública. NIF provisional Facilita trámite ulteriores Dónde? Telemáticamente o en la administración de la Agencia Tributaria* correspondiente al domicilio fiscal de la sociedad Documentación a aportar Modelo 036 Fotocopia del DNI o NIE del firmante Modelo 036 Original y una copia del acuerdo de intenciones de constitución sociedad * Actualmente es posible obviar este paso y que el Notario que otorgue la escritura de constitución de la sociedad presente la documentación necesaria para la solicitud de un NIF provisional

10 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 3. Actuaciones fiscales i. Obtención del Número de Identificación Fiscal (NIF) b) Solicitud NIF definitivo Cuándo? Si no NIF provisional: dentro del mes siguiente a la fecha de constitución o establecimiento en territorio español Si NIF provisional: dentro del mes siguiente a la inscripción en el Registro correspondiente o desde el otorgamiento de los documentos Documentación a aportar Modelo 036 Fotocopia del DNI o NIE del firmante modelo 036 Original y copia simple de la escritura de constitución debidamente inscrita en el Registro Mercantil

11 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 3. Actuaciones fiscales ii. Autoliquidación del ITP y AJD Dónde? En la Consejería de Hacienda de la CCAA correspondiente al domicilio social Cuándo? 30 días hábiles a partir del otorgamiento escritura de constitución Documentación a aportar: Modelo 600. Exento Primera copia y copia simple de la escritura de constitución (la primera copia se devuelve sellada) DNI o NIE del representante legal de la empresa y NIF de la sociedad

12 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 4. Apertura cuenta corriente y desembolso capital social Dónde? En entidad de crédito Cuándo? Antes de otorgar escritura de constitución Quién? Los socios fundadores Cuánto? en sociedades limitadas en sociedades anónimas Documentación Certificado de desembolso Plazo validez 2 meses

13 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 5. Estatutos sociales Concepto: norma que regula el régimen y el funcionamiento de la sociedad Características Se elaboran al constituir la sociedad Pueden modificarse por acuerdo de los socios Tienen carácter organizativo

14 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 5. Estatutos sociales Contenido básico Denominación, objeto y domicilio social Duración (periodo concreto o tiempo indefinido) Capital social Administración y representación Funcionamiento de la junta general y del órgano de administración Restricciones a la transmisión de acciones/participaciones

15 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 6. Otorgamiento escritura pública de constitución Quiénes? Todos los socios o sus representantes legales o apoderados con facultades suficientes Dónde? Ante Notario Documentación a aportar: Acreditación de depósito del capital mínimo exigido o entrega de dinero constitución depósito Informe de experto independiente o de administradores Certificación negativa de denominación Estatutos sociales

16 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 7. Autorizaciones administrativas No podrá practicarse inscripción en el Registro Mercantil del sujeto que pretenda realizar actividades cuya inclusión en el objeto requiera licencia o autorización administrativa, si no se acredita su obtención. Ejemplos o o Creación de entidades de capital riesgo o agrupaciones de interés económico (AIEs) Creación de entidades proveedoras de servicios de pago En cambio, no será necesaria la previa inscripción en los registros administrativos para la inscripción en el Registro Mercantil

17 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 8. Inversores extranjeros i. Obtención NIE: Para aquellos extranjeros que por razón de sus intereses económicos, profesionales o sociales se relacionen con España Modalidades: (a) Presentación de solicitud en España (i) personalmente o (ii) a través de representante (con poder suficiente en el que conste de forma expresa que se faculta al representante para presentar la obtención del NIE) (b) Presentación de solicitud en las Representaciones Diplomáticas u Oficinas Consulares españolas ubicadas en el país de residencia del solicitante, correspondientes a su demarcación de residencia

18 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 8. Inversores extranjeros i. Obtención NIE Documentación a aportar ii. iii. Formulario EX-15 Original y copia del pasaporte completo, o documento de identidad, o título de viaje o cédula de inscripción en vigor* Comunicación de las causas económicas,,profesionales o sociales que justifican la solicitud Declaraciones de inversión extranjera Modelo D1-A: en el plazo de un mes a contar desde la realización de la inversión Desarrollo de la inversión extranjera Modelo D-4: en el plazo de nueve meses a contar desde el cierre del ejercicio i al que se refiere la memoria anual *Todo documento público extranjero no comunitario deberá ser previamente legalizado y, en su caso, deberá estar traducido al castellano o lengua cooficial

19 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 9. Inscripción en el Registro Mercantil Dónde? Correspondiente al domicilio social Documentación a aportar: Primera copia y copia simple de la escritura de constitución Modelo 600 autoliquidado Fotocopia del NIF definitivo o provisional

20 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital 1. Fiscales i. Alta en el censo de empresarios Dónde? Telemáticamente o en la Administración o Delegación de la Agencia Tib Tributaria i correspondienteal domicilio ili fiscal Documentación a aportar Primera copia de la escritura de constitución NIF (salvo que el alta y el NIF se soliciten a la vez) Modelo 036 ii. Alta Impuesto Actividades Económicas: exento durante los 2 primeros ejercicios Dónde? Telemáticamente o en la Administración de la Agencia Tributaria correspondiente al domicilio de la actividad Documentación a aportar Modelo 840 NIF

21 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital 2. Laborales i. Afiliación y número de la Seguridad Social Para quién? Trabajadores que no han sido dados de alta nunca Cuándo? Debe formularse con carácter previo al inicio de la prestación de servicios del trabajador por cuenta ajena Documentación a aportar ii. Modelo TA-1 Alta en el régimen de la Seguridad Social Supuesto especial administradores sociedades de capital

22 Supuesto especial administradores sociedades de capital El encuadramiento de los administradores depende de varios factores: (i) cargo retribuido; (ii) ejercicio de funciones de dirección y gerencia; y (iii) control accionarial de la sociedad. Se presume control, salvo prueba en contrario, cuando concurra alguna de las siguientes: Que, al menos, la mitad del capital de la sociedad para la que preste sus servicios esté distribuido entre socios, con los que conviva, y a quienes se encuentre unido por vínculo conyugal o de parentesco, por consanguinidad, id d afinidad id d o adopción, hasta el segundo grado Que su participación en el capital social sea igual o superior a la tercera parte del mismo Que su participación en el capital social sea igual o superior a la cuarta parte del mismo, si tiene atribuidas funciones de dirección y gerencia de la sociedad o o Si el administrador no ejerce funciones de dirección o gerencia: excluido del sistema de Seguridad Social Si el administrador social ejerce funciones de dirección y gerencia: Si el cargo es retribuido pero no tiene el control: asimilado al régimen general Si el cargo es retribuido y tiene el control: Régimen Especial de Trabajadores Autónomos (RETA) Si el cargo no es retribuido: excluido del sistema de Seguridad Social

23 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital iii. Inscripción de la empresa Cuándo? Antes de comenzar la actividad En qué supuestos? En caso de contratación trabajadores y en cada provinciacorrespondienteacadacentro i d t de trabajo Documentación a aportar Modelo TA-6 iv. Notificación ió de la relación de trabajadores Cuándo? Antes del inicio de la prestación de servicios Documentación a aportar Modelo TA-2 v. Entrega de las copias básicas de los contratos de trabajo a los Servicios Públicos de Empleo Cuándo? Dentro de los 10 días siguientes a la firma del contrato

24 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital vi. vii. Comunicación de apertura de centro de trabajo a las autoridades laborales y de seguridad social Cuándo? Dentro de los 30 días siguientes al inicio de actividades Para qué? A efectos del control de las condiciones i de seguridad d y salud laboral Obtención y legalización libro de visitas de inspectores trabajo: para cada centro de trabajo 3. Administrativos i. Licencia c municipal de obras ii. Licencia municipal de apertura: son objeto de control urbanístico, entre otros, la primera apertura de los establecimientos de capital e industriales iii. Alta en IBI

25 2.3 Sociedad Limitada Nueva Empresa ( SLNE ) Características 1. Número de socios en la constitución máximo 5 (personas físicas), aunque por la transmisión puede aumentar 2. Responsabilidad limitada al capital aportado. Se permite la SLNE unipersonal 3. Capital social: X desembolsado íntegramente en el momento de constitución mediante aportaciones dinerarias 4. Denominación social se compone de los apellidos y el nombre de uno de los socios más un código alfanumérico único (ID- CIRCE) 5. Se podrán utilizar unos estatutos sociales orientativos que reducen los tiempos de notarios y registradores a un tiempo aproximado de 48 horas

26 2.3 Sociedad Limitada Nueva Empresa ( SLNE ) Ventajas 1. Ahorro de tiempo y coste: trámites de constitución y puesta en marcha por medios telemáticos o por procedimiento presencial (mismos tiempos de respuesta de notarios y registradores (48 h), siempre que utilización de estatutos orientativos) 2. Objeto social genérico: mayor flexibilidad desarrollo de actividades empresariales sin necesidad de modificar estatutos 3. Denominación social especial se obtiene en 24 horas 4. No es obligatoria la llevanza del libro registro de socios 5. Medidas fiscales para ayudar a superar los primeros años de actividad empresarial 6. Facilidades para continuar su actividad como sociedad de responsabilidad limitada

27 Régimen de tramitación telemática* La tramitación telemática ofrece mayor agilidad a la hora de crear una empresa que la tramitación presencial. Además requiere menos desplazamientos a los distintos organismos. La tramitación telemática implica a los diferentes organismos competentes en la creación de una empresa permitiendo la comunicación entre ellos y acelerando la creación de la misma * Este régimen también es aplicable a las SRL y a los empresarios individuales

28 Régimen de tramitación telemática* El Sistema de Tramitación Telemática del Centro de Información y Red de Creación de Empresas (STT-CIRCE) realizará los siguientes pasos: 1. Cumplimentación DUE por internet (se necesita certificado digital) o acudiendo a los Puntos de Asesoramiento e inicio de Tramitación ió (PAIT) 2. Reserva de denominación social 3. Otorgamiento EP constitución 4. Solicitud NIF provisional 5. Liquidación ITP y AJD 6. Inscripción en el Registro Mercantil 7. Trámites en la Seguridad Social 8. Expedición de la EP inscrita 9. Solicitud de NIF definitivo 10. Inscripción de ficheros de carácter personal en la AEPD * Este régimen también es aplicable a las SRL y a los empresarios individuales

29 Régimen de tramitación telemática* Documentación necesaria Fotocopia y original del DNI de todos los socios y trabajadores Fotocopia y original de la Tarjeta de la Seguridad Social de todos los socios y trabajadores, u otro documento que acredite el número de afiliación a la Seguridad social Más información * Este régimen también es aplicable a las SRL y a los empresarios individuales

30 3.1 Junta General y órgano de administración Estructura típica Junta General Letrado Asesor Consejo de administración ÓRGANOS DELEGADOS EJECUTIVOS NO EJECUTIVOS Comité Ejecutivo Consejero Delegado Comité de auditoría Otros Reportar Supervisión, nombramiento y cese

31 3.1 Junta General y órgano de administración 1. Junta General Reunión de socios para informar sobre la marcha de la sociedad y decidir sobra asuntos de su competencia Aprobación de cuentas anuales, gestión y aplicación dl del resultado Modificaciones estatutarias Aumentos/reducciones de capital, fusiones, admisión a cotización, etc. Adopción de acuerdos por mayoría; supuestos especiales

32 3.1 Junta General y órgano de administración Tipos de junta: Ordinaria: 6 primeros meses del ejercicio para aprobar gestión social, cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicación del resultado Extraordinaria: cualquier otra junta Convocatoria: Mediante anuncio en BORME y un diario de gran circulación Mediante anuncio publicado en la página web de la sociedad creada, inscrita y publicada artículo 11 bis LSC

33 3.1 Junta General y órgano de administración 2. Órgano de administración Órgano de carácter ejecutivo encargado de la gestión y representación de la sociedad Tipos: Administrador único Administradores solidarios Administradores mancomunados Consejo de administración Identificación del tipo de órgano y su composición: Web: Registro Mercantil Central ( Nota simple o certificación Página web corporativa (sociedades cotizadas)

34 3.1 Junta General y órgano de administración Actas y certificaciones Acta: documento en el que figuran los acuerdos adoptados por los órganos sociales Se transcriben a un libro de actas Puede levantarse acta notarial en caso de junta Certificaciones: documento expedido por persona con facultad certificante Recoge los acuerdos adoptados por los órganos sociales Elevaciónainstrumento i t público y posterior inscripcióni ió

35 3.1 Junta General y órgano de administración Poderes Concepto Tipos Instrumento jurídico que permite a una persona representar a otra (ya sea persona física o jurídica) General: atribuye facultades de administración amplias Necesidad de inscripción del otorgamiento y de la revocación del poder en el Registro Mercantil Especial: atribuye facultades de administración concretas Búsqueda de apoderados generales Web: Registro Mercantil Central ( Nota simple o certificación

36 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Régimen general Responden frente a la sociedad, socios y acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley, estatutos o a sus deberes inherentes al cargo Requisitos: Acto u omisión contrario a la ley o estatutos o incumplimiento deberes Existencia de daño real Existencia de culpa o dolo en el administrador Relación de causalidad En caso de dos o más administradores: responsabilidad solidaria, a, excepto si (i) () se opusieron o al acuerdo o (ii) () no conocían su existencia

37 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de disolución En qué supuestos? Si no convocan junta general para adoptar acuerdo de disolución o para la remoción de la causa en el plazo de dos meses a contar desde la causade disolución ió Si no solicitan la disolución judicial en el plazo de dos meses a contar desde(i)lafechaprevistaparacelebracióndelajunta,(cuandoesta no se haya constituido) o (ii) el día de la Junta, (cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución) De qué? De las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de lacausade disolución

38 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia Concurso culpable: cuando en la generación o agravación del estado de insolvencia hubiera mediado dolo o culpa grave i. Presunciones iuris et de iure de dolo o culpa grave: Incumplir obligación de llevanza contabilidad o doble contabilidad o irregularidades Inexactitud grave en documentos del concurso Salida fraudulenta de bienes y derechos del patrimonio del deudor en los dos años anteriores a la declaración concurso Realizar cualquier acto jurídico dirigido a simular una situación patrimonial ficticia Alzamiento de bienes

39 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia ii. Presunciones iurisi tantumt de dolo oculpa grave: Incumplir deber de solicitar concurso Incumplir deber de colaboración con el juez del concurso y administración i ió concursal o no hubiesen asistido itid a la junta de acreedores Incumplir obligación formular cuentas anuales, auditarlas o depositarlas en el Registro Mercantil, durante los 3 últimos ejercicios previos a la declaración concurso

40 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia Sanciones por concurso culpable Inhabilitación para administrar los bienes ajenos durante un periodo de 2 a 15 años Pérdida de los derechos que tuvieran como acreedores concursales o de la masa y la condena a devolver los bienes o derechos que hubieran obtenido indebidamente del patrimonio del deudor o masa activa Indemnizar daños y perjuicios causados Sanciones en caso de apertura de la fase de liquidación: cobertura total o parcial del déficit

41 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia Sanción cuando exista fundada posibilidad de que el concurso sea culpable y que la masa activa es insuficiente: embargo de bienes y derechos Responsabilidad dpor cuestiones fiscales Responsabilidad por cuestiones medioambientales Responsabilidad sab por cuestiones laborales ales Responsabilidad establecida en el Código Penal

42 4. Cuentas anuales e informe de gestión 2º ºPASO AUDITORÍA 1º PASO FORMULACIÓN 3º PASO APROBACIÓN 4º PASO DEPÓSITO

43 4. Cuentas anuales e informe de gestión 1. Formulación Quién??El órgano deadministraciónd i ió Qué documentos? Balance* Cuenta de pérdidas y ganancias* Estado de cambios en el patrimonio neto* Estadodeflujosdeefectivo** Memoria * Informe de gestión Cuentas anuales Cuándo? En un plazo máximo de 3 meses contados desde el cierre del ejercicio social * Se pueden formular estos documentos abreviados cuando se cumpla lo dispuesto en los í l LSC artículos 257, 258 y 261 LSC ** No es obligatoria su formulación cuando se formula balance y estado de cambios en el patrimonio abreviado

44 4. Cuentas anuales e informe de gestión 1. Formulación Requisitos it CCAA abreviadas (l (al menos 2 de 3) Total partidas activos < Importenetocifra t negocios < Nº medio de trabajadores < 50 Todo ello durante 2 ejercicios consecutivos

45 4. Cuentas anuales e informe de gestión 2. Auditoría Quién??Auditor Obligatoria: para las sociedades de capital. Excepción: con carácter general, dispensa para las sociedades que puedan presentar balance abreviado Plazo: como mínimo un mes desde que le fueran entregadas las cuentas firmadas por los administradores Tipos de opinión Favorable Con salvedades Desfavorable Denegación opinión

46 4. Cuentas anuales e informe de gestión 3. Aprobación Quién??La Junta General Cuándo? En los 6 primeros meses del ejercicio. Junta General Ordinaria Certificación de las decisiones del la Junta General aprobación cuentas y aplicación resultado: se hace constar si alguna de las cuentas se ha formulado de forma abreviada

47 4. Cuentas anuales e informe de gestión 4. Depósito Qué édocumentos? Certificación de las decisiones del la Junta General Balance Cuenta de pérdidas édid y ganancias Estado de cambios en el patrimonio neto Estadodeflujosdeefectivo Memoria Informe de gestión Informe de auditores Solicitud de presentación de las cuentas en el Registro Mercantil Hoja de datos generales de identificación Declaración medioambiental Modelo de autocartera Quién? El órgano de administración

48 4. Cuentas anuales e informe de gestión 4. Depósito Cuándo??Dentro dl del mes siguiente i desuaprobación Dónde? En el Registro Mercantil correspondiente al domicilio social Modalidades Digital: necesario firma electrónica y certificado huella digital Mixto: envío del fichero de las cuentas y posterior entrega en la sede del Registro de la carpeta con el certificado de las decisiones de la Junta, el certificado de la huella digital, la instancia de solicitud y el acuse de recibo. Obligación de hacer constar el código alfanumérico de depósito en la certificación Completo: se incluye el certificado de las decisiones de la Junta En soporte papel

49 4. Cuentas anuales e informe de gestión 4. Depósito Sanciones Depósito tardío: multa1.200 x euros Falta depósito: cierre registral, excepto para títulos relativos a (i) cese y nombramiento de administradores, gerentes, directores generales o liquidadores, (ii) revocación y renuncia de poderes, (iii) disolución y nombramiento de liquidadores y (iv) aquellos asientos ordenados por la autoridad judicial y administrativa