Abreviaturas PRIMERA PARTE FUNDAMENTOS

Transcripción

1 ÍNDICE Abreviaturas PRIMERA PARTE FUNDAMENTOS CAPÍTULO 1. La suspensión de pagos, el precedente de la insolvencia inminente. La experiencia histórica La importancia de los precedentes legales en la codificación La suspensión de pagos como experiencia histórica de un trámite preventivo de concurso El conflicto de los presupuestos de apertura del anterior régimen El equilibrio contable A) La distinta naturaleza del expediente preventivo y de la quiebra a) Lista de votantes y prelación b) La garantía patrimonial como presupuesto del expediente preventivo Ausencia de sobreseimiento en el pago corriente de las obligaciones Los trámites específicos de la suspensión de pagos. El expediente y el juicio de antaño El inicio y el fin natural de cada uno de los trámites La lista de votantes y la lista de acreedores concurrentes Vis atractiva La intervención y la ocupación Naturaleza diversa... 33

2 8 La insolvencia inminente y el sistema concursal preventivo 4. El acercamiento de los trámites de la suspensión de pagos y la quiebra El equilibrio contable, su necesidad avalada por la experiencia histórica Conclusiones del capítulo CAPÍTULO 2. La función del presupuesto preventivo en el sistema de la Ley Concursal. La anticipación del momento de la apertura del concurso La función de la normativa concursal La importancia de la normativa concursal para la economía Los presupuestos de apertura como piezas clave en el ordenamiento concursal Los fines perseguidos a través del presupuesto de apertura preventivo Introducción Los fines buscados Mayores activos Economía procesal y gastos La continuidad de la actividad del deudor La mayor cuota de recobro para los acreedores Evitar la asimetría informativa Los principios del ordenamiento mercantil y la Ley Concursal Internacionalidad Adaptabilidad El tiempo y la coyuntura Seguridad del tráfi co El problema de los límites temporales de la insolvencia Los derechos reales vs. los derechos personales El debilitamiento de la propiedad en la ejecución El concurso y el confl icto de ambos derechos La conciliación de la protección de los derechos reales y personales en la declaración preventiva de concurso Los límites temporales de la insolvencia y las instituciones auxiliares del tráfico La actividad bancaria Empresas de servicios de inversión Las entidades aseguradoras La prevención de la insolvencia y las instituciones auxiliares del tráfi co... 70

3 Índice Tiempo vs. la rescisión La función social de la empresa y los Stakeholders El mal menor Conclusiones del capítulo CAPÍTULO 3. El concepto de insolvencia inminente Introducción Los elementos de la definición La previsión Concepto A) El límite máximo en la previsión B) El límite mínimo en la previsión C) Las manifestaciones externas Los sistemas internos para la prevención de los concursos A) El sistema de alarma preventivo o Frühwarnsystem B) El sistema de previsión comprendido en un sentido genérico o Frühaufklarungssystem C) Las teorías sobre la detección prematura de la insolvencia a través de los instrumentos contables a) El método análisis contable de Beaver de asientos sencillos b) El método discriminatorio de múltiples variables c) El método de red neuronal Los mecanismos externos para la prevención de los concursos.. 92 A) La responsabilidad del deudor B) El honor involucrado en el comercio C) La responsabilidad limitada vs. el deber indemnizatorio de los administradores Cumplimiento Concepto A) La existencia B) El vencimiento de los vínculos C) La liquidez de los vínculos D) La exigibilidad de los vínculos E) La cantidad de los vínculos desatendidos F) Las ejecuciones en este contexto Del incumplimiento voluntario De la prosperidad yacente en el cumplimiento de las obligaciones: el ejemplo suizo Puntualidad

4 10 La insolvencia inminente y el sistema concursal preventivo Concepto La duración de la previsión de insolvencia. Distinción entre impuntualidad en el pago e insolvencia Regularidad Concepto Ampliación del concepto de insolvencia: el equilibrio contable y la regularidad en el pago El crédito comercial A) El crédito personal y el crédito real B) El mantenimiento del crédito por los ordenamientos como base de la economía liberal C) Ejemplos de la importancia de la teoría del crédito a) Las personas especialmente relacionadas con el deudor b) Los bienes de propiedad ajena en posesión del deudor común c) Las hipotecas sobre deudas antiguas La administración empresarial irregular y el quebrantamiento del crédito A) El código de conducta de la dirección empresarial y regularidad en la actuación B) La buena fe no basta C) El mantenimiento del capital causa del crédito concedido a las sociedades de capital como garantía del pago regular D) Ejemplos de quebrantamiento del crédito a causa de pagos irregulares (entendidos según este autor) y défi cit patrimonial no exteriorizado a tiempo La contabilidad y el pago regular A) La introducción de la partida doble: precisión pero subjetividad B) El problema de la valoración de la empresa a) Los problemas concretos en la valoración contable b) Las partidas contables y su apreciación c) Balance de continuación o de liquidación d) El tardío depósito de las cuentas anuales C) Conclusiones parciales Las fórmulas legales para prevenir la irregularidad en el pago en el resto del ordenamiento A) La normativa societaria

5 Índice 11 a) Las garantías a favor de los acreedores b) La prevención como protección del accionista/socio: el derecho a la información c) La garantía común a socios/accionistas y acreedores 157 d) La disolución preventiva y el concurso: la armonización normativa B) La normativa civil C) El derecho penal Conclusiones del capítulo CAPÍTULO 4. La gestación de la insolvencia inminente y su inserción en el ordenamiento de insolvencias patrio Comparación de insolvencia inminente con los anteproyectos de Ley Concursal El criterio objetivo contable La situación de los anteproyectos La situación actual La necesidad de incluir el elemento contable en la construcción del presupuesto preventivo de apertura concursal o establecerlo jurisprudencialmente El sobreseimiento en el pago La redacción de los anteproyectos La situación del anterior sistema El sobreseimiento en la actual normativa La insolvencia inminente en relación con la continuidad de la actividad económica del deudor La continuación por defecto de la actividad del deudor La continuación de los vínculos A) La pérdida de crédito B) Los nuevos vínculos frente al fondo de garantía La gestión directa del deudor común La posible liquidación La insolvencia inminente y la insolvencia actual La insolvencia de fondo El sobreseimiento en los pagos como daño al mercado Imprecisión heredada Los límites entre la insolvencia inminente y la insolvencia actual A) La distinción entre la solución preventiva y el procedimiento de concurso en los anteproyectos de Ley Concursal

6 12 La insolvencia inminente y el sistema concursal preventivo B) La distinción entre insolvencia inminente e insolvencia actual en la actual Ley Concursal Las conclusiones del capítulo SEGUNDA PARTE RÉGIMEN JURÍDICO CAPÍTULO 5. La declaración judicial de concurso y la insolvencia inminente Negociaciones previas a la solicitud del art. 5 bis LC La solicitud de concurso La legitimación exclusiva del deudor La legitimación para las sociedades de capital A) El caso particular de la insolvencia inminente a) Consideraciones previas b) Permite el estatuto del administrador solicitar el concurso de la sociedad por insolvencia inminente sin contar con los accionistas? La justificación de la insolvencia inminente La justifi cación fi nanciera A) Los elementos a) El plazo b) El nivel de endeudamiento La justifi cación de la concurrencia La memoria No admisión a trámite de la solicitud El desistimiento del concurso voluntario La insuficiencia de bienes en la apertura de concurso La oposición a la declaración judicial de concurso necesario alegando que la insolvencia es inminente La legitimación y la existencia de un hecho externo El emplazamiento del deudor Los argumentos de oposición La oposición ad hominem A) Objetividad B) Tasados medios de prueba C) La causa de pedir La oposición Ad rem A) Complejidad B) Prueba

7 Índice 13 C) Causa de pedir El empleo de ambos sistemas La consignación en casos de insolvencia inminente Con la solicitud de declaración de concurso voluntario Sin solicitud La falta de obligación de instar el concurso Los Sanierungsbemühungen o esfuerzos de saneamiento del ordenamiento alemán El contenido del auto de declaración judicial de concurso en caso de insolvencia inminente Los efectos del auto de declaración de concurso El contenido del auto Contenido concreto A) Las facultades de administración y disposición B) La adopción de las medidas C) La continuación de la actividad D) Medidas cautelares a) Las medidas adoptadas antes de la declaración de concurso b) Las medidas adoptadas con el auto de concurso Otras cuestiones acerca del auto A) La propuesta anticipada de convenio B) La fundamentación del auto para el establecimiento de la doctrina jurisprudencial en materia de insolvencia inminente Las conclusiones del capítulo CAPÍTULO 6. Los hechos específicos de la insolvencia inminente Preliminares Las acciones rescisorias Introducción previa: El cambio de sistema respecto de las acciones de rescisión con la normativa actual y su repercusión en la previsión de la insolvencia La consideración de la masa activa y no la masa pasiva (comunidad de acreedores) a la hora de determinar la rescisión de los actos El tratamiento dado a la operación rescindida Efectos de estos cambios en el sistema de rescisión Cabe ejercitar dichas acciones en la insolvencia inminente?

8 14 La insolvencia inminente y el sistema concursal preventivo La falta de un límite contable La procedencia de dichas acciones La prevención vs. la rescisión A) Los actos negligentes y fraudulentos: el incremento del riesgo B) La celeridad vs. la judicialización a) La construcción de un verdadero proceso o juicio universal a través de la insolvencia inminente b) El convenio anticipado Legitimación Requisitos Los acreedores de buena fe vs. el crédito comercial Conclusiones Otras acciones relacionadas El hecho distintivo de la responsabilidad de los administradores La responsabilidad penal del administrador en el sistema concursal alemán La responsabilidad del administrador en el sistema español Alusión al antiguo sistema preventivo de suspensión de pagos En la insolvencia inminente A) La diferencia teórica frente a la insolvencia actual a) La protección frente a la responsabilidad de la normativa societaria b) La responsabilidad de los administradores por los importes impagados B) La identidad del tratamiento El sistema penal económico español A) Los atávicos fundamentos y el concepto decimonónico de delito b) Los delitos económicos como parte del sistema de anticipación de la insolvencia c) Las medidas Los trámites del procedimiento iniciado por insolvencia inminente Introducción La necesidad de dos trámites diferenciados La naturaleza indeterminada del procedimiento actual La nueva nomenclatura del presupuesto y el nuevo procedimiento Los efectos sobre el concursado

9 Índice La continuación de la actividad Conclusiones del capítulo CAPÍTULO 7. La finalización del procedimiento iniciado por insolvencia inminente Introducción El convenio anticipado como solución transaccional prioritaria en procesos iniciados por insolvencia inminente La naturaleza del convenio anticipado y sus características La homologación judicial La protección de las minorías La desprocedimentalización La autonomía de los acreedores La pérdida de garantías Las ventajas aportadas a los acreedores Los requisitos previos La buena fe del deudor La sufi ciencia patrimonial La viabilidad de la empresa A) Los cambios y las modifi caciones necesarios en la empresa B) Causas de la quiebra a) Las causas internas b) Las causas externas c) Los valores industriales Los capitales ajenos A) La autonomía de los acreedores B) Los capitales ajenos ya integrados en la explotación. El pasivo exigible C) Los capitales ajenos nuevos: el caso alemán La formulación del plan de viabilidad La proposición acomodada a su patrimonio neto El convenio ordinario en este marco La superación de los límites legales en el convenio (arts. 100 y LC) Es posible? Introducción. Experiencia previa En el convenio anticipado Las consecuencias de la superación de los límites A) Las consecuencias jurídicas a) El efecto descodifi cador

10 16 La insolvencia inminente y el sistema concursal preventivo b) El demérito al crédito y a la justicia B) Los efectos económicos En el convenio ordinario El incumplimiento del convenio en caso de insolvencia inminente Las causas del incumplimiento El juicio de homologación A) En el convenio anticipado B) En el convenio ordinario Efectos del incumplimiento A) La dilación del pago B) La minoración del fondo de garantía C) Menoscabo al crédito D) Imposibilidad de un nuevo convenio E) Liquidación correlativa La insolvencia inminente y liquidación. Desde un principio? La insolvencia inminente y sociedad disuelta en liquidación El momento de la apertura de la liquidación Las ventajas de la liquidación de la empresa Las difi cultades empresariales existentes en la continuación de la explotación Los problemas relativos a la colisión de criterios económicos y empresariales Proyecto de empresa Saneamiento como un verdadero nacimiento de una nueva empresa Satisfacción de los acreedores Importancia relativa de muchas empresas Auspiciamiento de la dinamización del mercado La reducción de costes productivos en actividades inefi cientes, reasignación de recursos y el quebrantamiento de la competencia Reasignación de puestos de trabajo a actividades efi cientes y minoración de costes estatales El efecto ejemplifi cador de la liquidación y de la exigencia de responsabilidades Las desventajas de la liquidación de la empresa La extinción de la explotación Activos más limitados

11 Índice La liquidación en la insolvencia inminente sin satisfacción mínima de las deudas Conclusiones del capítulo Bibliografía