LA ADMINISTRACIÓN ELECTRÓNICA EN ESPAÑA. IMPLANTACIÓN Y RÉGIMEN JURÍDICO

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1 LA ADMINISTRACIÓN ELECTRÓNICA EN ESPAÑA. IMPLANTACIÓN Y RÉGIMEN JURÍDICO

2 CONSEJO EDITORIAL MIGUEL ANGEL COLLADO YURRITA MARÍA TERESA DE GISPERT PASTOR JOAN EGEA FERNÁNDEZ JOSÉ IGNACIO GARCÍA NINET FRANCISCO RAMOS MÉNDEZ SIXTO SÁNCHEZ LORENZO JESÚS-MARÍA SILVA SÁNCHEZ JOAN MANUEL TRAYTER JIMÉNEZ BELÉN NOGUERA DE LA MUELA RICARDO ROBLES PLANAS JUAN JOSÉ TRIGÁS RODRÍGUEZ Director de Publicaciones

3 LA ADMINISTRACIÓN ELECTRÓNICA EN ESPAÑA. IMPLANTACIÓN Y RÉGIMEN JURÍDICO José Manuel Bocanegra Requena Doctor en Derecho U.C.M. Licenciado en Informática U.P.M. Master Universitario en Análisis Económico U.R.J.C. Borja Bocanegra Gil Licenciado en Derecho U.A.M. Master Universitario en Derecho Empresarial

4 Colección: Atelier Administrativo Directores: Joan Manuel Trayter (Catedrático de Derecho administrativo) Belén Noguera de la Muela (Profesora titular de Derecho administrativo) La actividad de Jose Manuel Bocanegra Requena para la realización de esta monografía se ha realizado en el marco del Proyecto de investigación subvencionado por el Ministerio de Ciencia e Innovación «Directiva de servicios y ordenación de actividades económicas. Referencia DER C02-0». Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios José Manuel Bocanegra Requena y Borja Bocanegra Gil 2011 Atelier Via Laietana 12, Barcelona editorial@atelierlibros.es Tel.: I.S.B.N.: Depósito legal: Diseño y composición: Addenda, Pau Claris 92, Barcelona Impresión: Winihard Gràfics

5 ÍNDICE ÍNDICE PRÓLOGO I PRESUPUESTOS DE LA ADMINISTRACION ELECTRONICA CAPÍTULO 1 EL DERECHO ANTE UN NUEVO MODELO DE SOCIEDAD PARA EL SIGLO XXI La tecnología como motor del desarrollo humano La Sociedad de la Información y el Conocimiento El desarrollo Jurídico de la Sociedad de la Información La necesaria adaptación del marco jurídico a la Sociedad de la Información El papel del Derecho Administrativo en la Sociedad de la Información Las Administraciones Públicas y el desarrollo de la Sociedad de la Información en España La Administración Electrónica El concepto institucional de Administración Electrónica El concepto tecnológico de Administración Electrónica El concepto doctrinal de Administración Electrónica El concepto administrativo de Administración Electrónica Otras aproximaciones doctrinales al concepto de Administración Electrónica Un concepto integrador de Administración Electrónica La doble perspectiva para el estudio de la Administración Electrónica La perspectiva interna: los planes para un nuevo modelo de gestión administrativa La perspectiva externa: nuevos servicios al ciudadano

6 José Manuel Bocanegra Requena y Borja Bocanegra Gil 1.9 Administración Electrónica o Gobernanza Electrónica?. Democracia digital El núcleo esencial de la Administración Electrónica CAPÍTULO 2 EL DESARROLLO E IMPLANTACION DE LA ADMINISTRACION ELECTRÓNICA La Unión Europea y las Tecnologías de la Información Los inicios El informe Bangemann y las areas claves del desarrollo electrónico de Europa Las primeras iniciativas jurídicas El desarrollo de las TIC en la Unión Europea. Los planes eeurope El Espacio Único Europeo de la Información El Plan de Acción para la Contratación Pública Electrónica La revisión de la Estrategia de Lisboa La Administración Electrónica en España Régimen jurídico de la Administración Electrónica Naturaleza Jurídica Los antecedentes legales de la Administración Electrónica en España La legislación sobre el uso de las TIC en las Administraciones Públicas El desarrollo reglamentario de la Administración Electrónica a nivel estatal La Administración Electrónica y las Comunidades Autónomas La distribución de competencias entre el Estado y las Comunidades Autónomas Comunidad Autónoma de Andalucía Comunidad Autónoma de Aragón Comunidad Autónoma de las Islas Baleares Comunidad Autónoma de Canarias Comunidad Autónoma de Cantabria Comunidad Autónoma de Castilla la Mancha Comunidad de Castilla y León Comunidad Autónoma de Cataluña Comunidad Autónoma Valenciana Comunidad Autónoma de Extremadura Comunidad Autónoma de Madrid Comunidad Autónoma de Galicia Comunidad Autónoma de Murcia Comunidad Foral de Navarra Comunidad Autónoma del País Vasco Comunidad Autónoma de La Rioja Comunidad Autónoma de Asturias La implantación de la Administración Electrónica en las CC.AA CAPÍTULO 3 LA SEGURIDAD COMO REQUISITO PREVIO DE LA ADMINISTRACIÓN ELECTRÓNICA Firma Electrónica y Certificados Digitales

7 La Administración Electrónica en España. Implantación y régimen jurídico 3.1 Introducción al concepto de Firma Electrónica La Firma Electrónica en la Administración Electrónica El problema de la identidad electrónica La seguridad en las transacciones telemáticas Las razones de la falta de seguridad en Internet La seguridad en la transmisión de datos. Los sistemas privados de seguridad. Sistemas simétricos La seguridad mediante infraestructuras públicas. Sistemas asimétricos Los fundamentos teóricos básicos del sistema de firma electrónica adoptado en la Unión Europea La seguridad telemática mediante el sistema de Claves Asimétricas por Infraestructura de Clave Pública (P.K.I.) La mecánica de la firma electrónica El procedimiento interno La función de los Certificados Electrónicos en el sistema de Firma Electrónica mediante PKI El procedimiento externo. La normativa x509 U.I.T. y el concepto de Terceras Partes Confiables El control de seguridad La tecnología de túnel electrónico en la firma electrónica Sistemas automatizados de firma electrónica El concepto de Sello Electrónico Los Sistemas de Códigos Seguros de Verificación El Esquema Nacional de Seguridad El régimen jurídico de los sistemas públicos de Firma Electrónica El sistema europeo de firma electrónica Los antecedentes El nacimiento de la normativa sobre Firma Electrónica en la Unión El Marco Jurídico de la Firma Electrónica en la Unión Europea. La Directiva 1999/93/CE La Firma Electrónica en España La evolución de la configuración legal de la Firma Electrónica en el Ordenamiento Jurídico español La distribución de competencias entre el estado y las Comunidades Autónomas en la legislación sobre firma electrónica La Ley 59/2003, de 19 de diciembre, de Firma Electrónica Ambito de aplicación de la Ley de Firma Electrónica Las distintas modalidades de Firma Electrónica reconocidas en la Ley y su significado jurídico Los Módulos Criptográficos Hardware de Seguridad El concepto jurídico de dispositivo seguro de creación de firma. El Centro Criptológico Nacional La seguridad de la Firma Electrónica reconocida. Certificados electrónicos Documentos Electrónicos Efectos jurídicos de otros sistemas de firma electrónica

8 José Manuel Bocanegra Requena y Borja Bocanegra Gil Certificación Electrónica Servicios de Certificación La intervención administrativa en la prestación de servicios de certificación La certificación pública en España El Documento Nacional de Identidad Electrónico La naturaleza Jurídica del e-dni La normativa reglamentaria para la expedición del DNI electrónico La competencia sobre el DNI Electrónico Datos electrónicos incluidos en el e-dni Los certificados electrónicos del e-dni La seguridad electrónica en el e-dni La excepcionalidad en la verificación de los certificados electrónicos del e-dni La iniciativa CERES. Los certificados FNMT La Plataforma de Validación y Firma 179 II ELEMENTOS Y BASES DEL REGIMEN JURIDICO DE LA ADMINISTRACION ELECTRONICA CAPÍTULO 4 EL NACIMIENTO DE UN NUEVO CONCEPTO JURÍDICO: LA CIUDADANÍA ELECTRÓNICA Introducción al concepto de Ciudadanía Electrónica Hacia un nuevo modelo de relaciones administrativas La naturaleza jurídica de la Ley 11/ La competencia estatal en la legislación sobre Administración Electrónica Metodología La Ciudadanía Electrónica en la Ley 11/2007 de Acceso Electrónico de los Ciudadanos a los Servicios Públicos El carácter básico de la norma Las exclusiones al carácter básico de la Ley La legislación Autonómica El Régimen Jurídico de la Ciudadanía Electrónica en la Ley de Acceso Electrónico Objeto de la Ley y Ambito de Aplicación El Derecho a la Relación Electrónica como Derecho Subjetivo El nuevo concepto de ciudadano electrónico como titular del derecho Subjetivo a la Relación Electrónica Nuevas obligaciones de las Administraciones Públicas en el ámbito electrónico Objetivos de la Ley Deberes de la Administración en la relación electrónica

9 La Administración Electrónica en España. Implantación y régimen jurídico Ambito de aplicación de la Norma La teleología de la norma Finalidades de la Ley Los Principios rectores de la Ley. Su categorización Principios Jurídicos Principios Tecnológicos Principios Organizativos Otros Principios Derechos del ciudadano frente a la Administración Electrónica La problemática en el ejercicio de estos Derechos y su colisión con el Derecho Fundamental a la Autodeterminación Informativa Los derechos tradicionales en la Relación Electrónica Los Derechos electrónicos o digitales, y su universalización Los posibles conflictos entre los Derechos Electrónicos y la Ley Orgánica de Protección de Datos Los Derechos Digitales en las actividades de servicios La iniciativa EUGO como Portal Informativo y ventanilla única electrónica Los Derechos Ausentes La Defensa de los Derechos Digitales La Garantía de prestación de servicios por medios electrónicos Breve comentario a la efectividad de estos Derechos. El distinto rasero del legislador para las Administraciones Estatal y Autonómicas. Disposición Final 3ª CAPÍTULO 5 RÉGIMEN JURÍDICO DE LA ADMINISTRACIÓN ELECTRÓNICA Las nuevas Instituciones Electrónicas Sedes Electrónicas. Concepto y definición legal El problema de la responsabilidad administrativa por las informaciones y servicios electrónicos El problema de la responsabilidad en las Direcciones Electrónicas Públicas no sedes Instrumentos de creación de Sedes Electrónicas Cooperación y coordinación entre Administraciones Marco institucional de cooperación para la Administración Electrónica. Organos de Coordinación La interoperabilidad de los sistemas de información administrativos Esquema Nacional de Interoperabilidad Esquema Nacional de Seguridad Red de comunicaciones de las AA.PP. españolas Reutilización de Aplicaciones y transferencia de tecnologías CAPÍTULO 6 EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO ELECTRÓNICO Procedimientos Electrónicos

10 José Manuel Bocanegra Requena y Borja Bocanegra Gil De la Identificación y Autenticación Formas de Identificación y Autenticación Identificación y Autenticación de los ciudadanos Identificación y Autenticación mediante firma electrónica avanzada Identificación de los ciudadanos mediante sistemas no criptográficos La problemática coexistencia de sistemas criptográficos (LFE) y no criptográficos de Identificación en la LAECSP Identificación y Autenticación de Personas Jurídicas y entes sin personalidad jurídica El uso de certificados electrónicos reconocidos en la relación electrónica con las Administraciones La Identificación y Autenticación de las Administraciones Públicas Firma Electrónica de las Sedes electrónicas Sistemas de Firma Electrónica automatizada Firma Electrónica de los empleados al servicio de las AA.PP Identificación y Autenticación de los ciudadanos por funcionario público Intercambio Electrónico de datos en entornos cerrados La representación Electrónica de los ciudadanos Capacidad de representación La representación ante la A.G.E Registros, comunicaciones y notificaciones electrónicas Registros Electrónicos La regulación de la operativa de los Registros Electrónicos El rechazo de Documentos Electrónicos por la Administración Cómputo de plazos en los procedimientos electrónicos Comunicaciones electrónicas Notificaciones electrónicas La Dirección Electrónica Unica Gestión documental electrónica Documentos y archivos electrónicos Copias electrónicas Problemas tecnológicos en las copias auténticas La necesidad de una nueva figura administrativa: el Interventor Documental Digitalización de documentos de los interesados Archivos electrónicos El expediente electrónico Gestión electrónica La redefinición de los procesos administrativos Tramitación electrónica de los procedimientos CAPÍTULO 7 LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA ELECTRÓNICA Las transacciones económicas por medios electrónicos

11 La Administración Electrónica en España. Implantación y régimen jurídico Introducción a un nuevo modelo económico: el Comercio Electrónico El Comercio Electrónico como base de la globalización económica El concepto de Comercio Electrónico Los tipos de Comercio Electrónico Otros conceptos para transacciones electrónicas comerciales Los aspectos jurídicos de las transacciones económicas por medios electrónicos La contratación electrónica (e-procurement) El concepto de Contrato Electrónico Clasificación básica de los contratos electrónicos La definición legal de contrato electrónico Variaciones doctrinales al concepto de Contratación Electrónica La contratación Pública Concepto y límites La evolución de la contratación electrónica pública en la Unión Europea La Contratación electrónica en los planes e-europa e i La información electrónica institucional sobre contratación en la Unión Europea El núcleo esencial de la contratación pública electrónica Las nuevas figuras jurídicas de la contratación electrónica pública La Contratación Administrativa electrónica en España El nacimiento y evolución de la contratación pública electrónica El sistema de contratación centralizada SAC La automatización del Sistema de Adquisición Centralizada La optimización de la gestión de las adquisiciones públicas mediante el S.A.C El S.A.C. y el principio de legalidad El desarrollo reglamentario del sistema centralizado La regulación del empleo de medios electrónicos en los procedimientos de contratación El Plan Conecta-Patrimonio La Plataforma de Contratación del Estado La gestión de la Plataforma de Contratación del Estado Los sistemas autonómicos de contratación electrónica La Contratación Electrónica en las entidades locales La última legislación Europea sobre Contratación Pública La razón de ser de las nuevas Directivas sobre Contratación Pública Los precedentes legislativos Los principios y objetivos de las nuevas Directivas sobre contratación La filosofía del sistema en la Directiva 2004/18/CE La exposición de motivos. Considerandos La contratación pública en la Unión y los Acuerdos en la O.M.C

12 José Manuel Bocanegra Requena y Borja Bocanegra Gil La contratación pública como elemento de desarrollo sostenible La concepción de los nuevos procesos electrónicos Las nuevas técnicas electrónicas de compra Los sistemas centralizados de compras Las contradicciones entre la Directiva y el objetivo de Lisboa La Directiva y el principio de no discriminación La seguridad tecnológica La agilidad de los procedimientos electrónicos La regulación de la Directiva 2004/18/CE Los elementos de Administración Electrónica en la contratación pública y su regulación Definiciones y Principios Generales Los conceptos de «Medio Electrónico» y «Red de Telecomunicaciones» El problema de la falta de precisión terminológica El nuevo concepto de Poder Adjudicador La regulación de los medios tecnológicos en la Directiva Otros conceptos de interés Dialogo competitivo y concurso de proyectos Los Anexos a la Directiva Perfil del Comprador Recepción electrónica La Directiva 2004/17/CE La más reciente legislación española sobre contratos públicos. La Ley 30/2007 de 30 de octubre La distribución de competencias en la legislación sobre contratación pública La necesidad de elaborar una nueva Ley de Contratos El nuevo ámbito subjetivo de la contratación pública La justificación de las nuevas técnicas de adquisición Novedades de la Ley de Contratos del Sector Público desde un punto de vista tecnológico El núcleo esencial de la contratación electrónica Las nuevas figuras de Racionalización Técnica de la contratación El ámbito subjetivo de las técnicas de racionalización Las excepciones a la norma La interpretación del Consejo de Estado sobre la aplicación de estas nuevas técnicas Los umbrales comunitarios y las nuevas técnicas de racionalización Las nuevas técnicas de contratación administrativa electrónica La regulación de las nuevas Técnicas de Racionalización La naturaleza de los Acuerdos Marco El procedimiento de adjudicación en los Acuerdos Marco. Límite temporal Adjudicación de contratos en un Acuerdo Marco

13 La Administración Electrónica en España. Implantación y régimen jurídico La regulación de los Acuerdos Marco en la LCSP El problema de la capacidad para celebrar acuerdos marco Impugnación de Acuerdos Marco Los acuerdos marco en la contratación centralizada Sistemas Dinámicos de Adquisición SDA Los procedimientos de adjudicación en los Sistemas Dinámicos de Adquisición La dudosa operatividad del sistema diseñado La posible incoherencia del sistema La limitación temporal de los sistemas dinámicos Los Sistemas Dinámicos de Contratación en la LCSP Las restricciones a la dinamicidad del sistema Exigencias comunes al Acuerdo Marco y a los Sistemas Dinámicos de Adquisición Subastas Electrónicas La regulación de la subasta electrónica en la Directiva 2004/18/CE El procedimiento para la subasta electrónica La subasta electrónica en la LCSP El procedimiento para la subasta El problema de los criterios de valoración Centrales de Compras Su regulación en la Directiva 2004/18/CE Centrales de Contratación Técnicas de racionalización en las centrales de contratación Centrales de contratación autonómicas La contratación centralizada en la administración local Contratación centralizada estatal Portales de compras Facturas electrónicas El tratamiento especial de la adquisición de sistemas informáticos Otros condicionantes de la contratación electrónica Las nuevas tecnologías en los requisitos previos a la adjudicación de contratos por medios electrónicos Medios Técnicos de la Contratación Electrónica Sistemas técnicos de seguridad La contratación pública en los sectores del agua, energía, transporte y servicios postales Los principales problemas que plantea la nueva Ley El Dictamen 514/2006 del Consejo de Estado Procedimiento de elaboración y estructura de la Ley La incidencia sobre la contratación electrónica A MODO DE CONCLUSION BIBLIOGRAFÍA Referencias tecnológicas Referencias jurídicas Indice de autores