VI Congreso de Arbitraje Internacional de Costa Rica 2015

Transcripción

1 VI Congreso de Arbitraje Internacional de Costa Rica 2015 Herramientas para la persuasión: prueba testifical y prueba pericial Alfonso Gómez-Acebo 24 de febrero de 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. forma parte de Baker & McKenzie International, una Verein de nacionalidad suiza a la que se encuentran asociadas firmas de abogados de diversas nacionalidades. De acuerdo con la terminología comúnmente utilizada en organizaciones prestadoras de servicios profesionales, cualquier referencia a un "socio" se entenderá hecha a un socio o figura equivalente de este despacho o de otra firma legal asociada a Baker & McKenzie International. Del mismo modo, toda referencia a una oficina se entenderá realizada a cualquiera de las anteriormente mencionadas firmas de abogados Baker & McKenzie Madrid, S.L.P.

2 Prueba testifical

3 Prueba testifical en arbitraje internacional Testimonio sobre hechos Testigos en sentido amplio (partes o terceros) Frecuente por escrito Witness Statement o Affidavit Interrogatorio por partes y árbitros en audiencia 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 3

4 Forma del Witness Statement No hay requisitos especiales de forma: el testigo debe identificarse y exponer lo que tenga que exponer A veces incluye la firma y también una fotografía Habitualmente los testigos pueden adjuntar a sus declaraciones documentos que apoyen sus afirmaciones 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 4

5 Asistencia del abogado en la preparación del Witness Statement Tradicional cuestión de si los abogados pueden preparar al testigo La respuesta es sí, pero con límites Reglas IBA Prueba (1999, rev. 2010) Directrices IBA Representación de Parte (2013) 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 5

6 Reglas IBA sobre Práctica de Prueba en Arbitraje Comercial Internacional (1999) No será impropio que una Parte, sus directivos, empleados, asesores legales u otros representantes se entrevisten con sus testigos o potenciales testigos (art. 4.3) 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 6

7 Reglas IBA sobre Práctica de Prueba en Arbitraje Internacional (2010) No será impropio que una Parte, sus directivos, empleados, asesores legales u otros representantes se entrevisten con sus testigos o potenciales testigos y discutan con ellos sus posibles testimonios (art. 4.3) 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 7

8 Directrices IBA sobre Representación de Parte en Arbitraje Internacional (2013) Un Representante de Parte puede ayudar a Testigos en la preparación de su Declaración Testimonial y a Peritos en la elaboración de su Dictamen Pericial (Dir. 20) Un Representante de Parte puede, de acuerdo con el principio de que las pruebas deben reflejar la propia versión del Testigo de los hechos, eventos y circunstancias relevantes, o el propio análisis y opinión del Perito, reunirse o interactuar con los Testigos y Peritos a efectos de discutir y preparar sus futuros testimonios (Dir. 24) 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 8

9 Asistencia del abogado en la preparación del Witness Statement (cont.) Reunión con el testigo información para ambos Preparación de un primer borrador Revisión del borrador con el testigo, ayuda en la estructura, ayuda en la redacción, ayuda con la documentación soporte 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 9

10 Tres Cs de la persuasión Persuasión = C1 + C2 + C3 C1 Claridad C2 Credibilidad C3 Cualidades personales del testigo Patologías de C1 y C Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 10

11 Éstos son los hechos Image Copyright: johnjohnson Copyright: <a href=' / 123RF Stock Photo</a> 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 11

12 Es una cebra Image Copyright: Scott Betts <a href=' / 123RF Stock Photo</a> 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 12

13 Prueba pericial

14 Prueba pericial en arbitraje internacional Análisis y opinión sobre cuestiones de carácter técnico, científico o artístico Designación por una parte o por los árbitros Informe pericial ( Expert Report ) Interrogatorio por partes y árbitros en audiencia 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 14

15 Reglas IBA sobre Práctica de Prueba en Arbitraje Internacional (1999, rev. 2010) 1999 Declaración de Independencia por el perito designado por el tribunal arbitral, no por el perito designado por una parte 2010 declaración concerniente a su relación pasada y presente (si la hubiere) con cualesquiera de las Partes, sus asesores legales y el Tribunal Arbitral (art. 5.2.a) y una declaración acerca de su independencia respecto a las Partes, sus asesores legales y el Tribunal Arbitral (art. 5.2.c) 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 15

16 Directrices IBA sobre Representación de Parte en Arbitraje Internacional (2013) Un Representante de Parte puede ayudar a Testigos en la preparación de su Declaración Testimonial y a Peritos en la elaboración de su Dictamen Pericial (Dir. 20) Un Representante de Parte puede, de acuerdo con el principio de que las pruebas deben reflejar la propia versión del Testigo de los hechos, eventos y circunstancias relevantes, o el propio análisis y opinión del Perito, reunirse o interactuar con los Testigos y Peritos a efectos de discutir y preparar sus futuros testimonios (Dir. 24) 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 16

17 Asistencia del abogado en la preparación del Expert Report Por lo general, menos necesaria que en el caso de los testigos Posibles áreas de ayuda: Recopilación de información sobre los hechos Delimitación de la cuestión objeto de la pericia 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 17

18 La persuasión de una prueba pericial De nuevo, claridad, credibilidad y cualidades personales Credibilidad: Suficiente instrucción sobre los hechos Buena explicación de la información y los métodos utilizados para hacer su análisis y alcanzar su conclusión 2015 Baker & McKenzie Madrid, S.L.P. 18

19 Gracias