Aspectos Legales en Contratos de Compra de Bonos de Carbono

Transcripción

1 Aspectos Legales en Contratos de Compra de Bonos de Carbono Santiago, Agosto 2005 Pedro Felipe Vial Cruzat, Ortúzar & Mackenna Baker & McKenzie

2 Ciclo de un Proyecto MDL COMPLETAR DOCUMENTO DE DISEÑO DEL PROYECTO APROBACION AUTORIDAD NACIONAL DESIGNADA VALIDACION ENTIDAD OPERACIONAL DESIGNADA REGISTRO EN LA JUNTA EJECUTIVA MONITOREO REDUCCIONES VERIFICACION Y CERTIFICACION DE REDUCCIONES EMISION CERTIFICADOS DE REDUCCION DE EMISIONES (CERs)

3 Tipos de Riesgos Asociados a Proyectos MDL 1. Riesgos relacionados con el país donde se desarrolla el proyecto (ej. estabilidad política y economica); 2. Riesgos comunes a todo tipo de proyecto (ej. Riesgos de mercado) 3. Riesgosespecialesrelacionadoscon el Protocolo de Kyoto

4 Cómo manejar estos riesgos Sugerencia: asignarlos a la parte que tiene control sobre las circunstancias que los producen: ej. Demora en la construccion del proyecto: Empresa constructora; ej. Problemas con la validación del proyecto: EOD; ej. Problemas con el monitoreo del proyecto: Administración del proyecto; Cuando los riesgos escapen al control de las partes, la asunción de los mismos por parte de una de ellas debe tener un reflejo en el precio;

5 1. Riesgos relacionados con el país donde se desarrolla el proyecto Estabilidad política y económica; Cambios de orden legal (ej. Normas sobre inversión extranjera, normas tributarias, normas sobre nacionalización de activos;) No aprobacion proyecto por la AND; Drásticas variaciones de tipo de cambio.

6 2. Riesgos Comunes a todo tipo de proyecto: a. Riesgos de ocurrencia de eventos de fuerza mayor: Incendios,actos terroristas, terremotos etc. Cláusula de Fueza Mayor debe eximir a las partes de cumplir von sus obligaciones respecto de eventos cuya ocurrencia no está bajo su control o de darles la posibilidad de poner término al contrato; b. Riesgos de desempeño menor al esperado por parte del Proyecto: Se recomienda: Establecer metas medibles en el corto plazo; Efectuar detallado Due Diligence del Proyecto; Requerir evaluaciones regulares de terceros; Establecer el derecho a inspeccionar proyecto

7 c. Riesgos de mercado: Ej. Falla la provisión de combustible o sube su valor (gas natural proveniente de argentina); el precio de los CERs cae dramáticamente por el incremento de la oferta; etc. d. Riesgos de Incremento de Costos: La tecnología implementada no funciona de la manera esperada; la construcción del proyecto se retrasa; incremento en los costos de registro de la metodología de línea de base o en los informes de validación o certificación del proyecto;

8 3. Riesgos especiales relacionados con el Protocolo de Kyoto a. Que el proyecto sea rechazado por la Junta Ejecutiva del MDL por ejemplo, por no cumplir con el requisito de adicionalidad; b. Que los partícipes del proyecto no logren demostrar que tienen derecho de propiedad sobre los CERs que emanan del proyecto debido a que existen otros agentes que reclaman los mismos derechos. c. Que los gases efecto invernadero no sean adecuadamente monitoreados por la administración del proyecto o que las reducciones monitoreadas no sean bien contabilizadas por las entidades operacionales designadas; d. Que existan variaciones de precio de los CERs; e. Riesgos de que el proyecto enfrente la oposición de la comunidad o las ONGs;

9 Preguntas que debe hacerse quien desarrolla un proyecto MDL en cada etapa a. Etapa de desarrollo el proyecto: Cumple el proyecto con los criterios de adicionalidad?; Es registrable la metodología de línea de base? Contribuye el proyecto al Desarrollo Sustentable? Es voluntario? Es el proyecto atractivo para obtener financiamiento?

10 b. Etapa de registro del proyecto: Validará el proyecto la entidad operacional designada? Registrará el proyecto la Junta Ejecutiva del MDL? Cumplirá el proyecto con los requisitos legales del país anfitrión? Con que facilidad se puede comenzar la construcción del proyecto? En esta etapa los riesgos de fechas de inicio de la construcción del proyecto y de entrega del mismo que asuma el desarrollador del proyecto con el comprador de los CERs debe ser distribuido con la empresa constructora y los distintos proveedores de insumos.

11 c. Etapa de operación del proyecto; Generará el proyecto la reducción de emisiones proyectada? Estará la administración del proyecto capacitada para cumplir con el plan de monitoreo? Verificará y certificará los CERs adecuadamente la entidad operacional designada? En esta etapa el desarrollador del proyecto debe asegurarse de: que el gerente o administrador del proyecto se haga responsable por el monitoreo del proyecto de acuerdo al plan de monitoreo; que la entidad operacional designada se haga responsable de cualquier verificación o certificación incorrecta; no asumir grandes riesgos por eventos que están fuera de su control; que los insumos del proyecto sean proveídos oportunamente;

12 Contratos de Compra de CERs Temas legales centrales: 1. Definir qué se vende: CERs or VERs? Mientras al vendedor debería convenirle vender VERs al comprador le interesa comprar CERs.

13 2. Tiene el vendedor legítimo derecho sobre los CERs? Debido a que la ley chilena no establece quien tiene derecho a los CERs que emanan de un proyecto es muy importante que esto quede bien definido contractualmente. Ejemplo: Vertedero 1) Dueño de la tierra donde se ubica el vertedero; 2) Concesionario del Vertedero; 3) Municipalidades como eventuales dueñas de la basura; 4) Dueño de la tecnología que permite la reducción de emisiones de metano; Para el comprador es muy importante estipular las garantías necesarias para asegurarse que el vendedor será capaz de cumplir con su obligación de entregar los CERs que se deriven del proyecto y que no existen pretensiones de terceras personas sobre dichos CERs.

14 3. En qué momento serán transferidos los CERs; Al momento en que se somete el Reporte de Verificación a la consideración de la Junta Ejecutiva, al momento en que se emiten los CERs, al momento en que se registran, etc. 4. Como asegurar que los CERs son registrados a nombre del comprador; El contrato debe establecer obligaciones para que vendedor coopere con el comprador en la pronta emisión de los certificados una vez que se haya entregado el reporte de verificación. Sin embargo, el vendedor no debe asumir aceptar que riesgos que están fuera de su control supongan un incumplimiento de contrato.

15 5. Cantidad de CERs que se transfiere y plazo de transferencia El vendedor debe estar tranquilo respecto de que puede cumplir con el mínimo de CERs comprometido bajo el contrato. Este mínimo debe ser muy conservador para disminuir el riesgo de incumplimiento de contrato. Por su parte, al comprador le puede interesar tener una opción de compra de todos aquellos CERs que se emitan por sobre el mínimo. Esta opción puede ser al mismo precio con que se venden los demás CERs o al precio existente en el mercado al momento de su transferencia.

16 6. Estipulaciones para cubrir déficit de CERs Al comprador le interesa asegurarse de que va a recibir una cantidad de CERs que le asegure el cumplimiento de sus obligaciones. Desde este punto de vista, no le bastan las indemnizaciones económicas si estás no van aparejadas de su posibilidad de obtener los CERs que necesita. Posibles maneras de abordar este problema: Establecer la obligación del vendedor de obtener CERs de terceras personas para suplir el déficit; Establecer la obligación del vendedor de indemnizar el monto con que el comprador pueda adquirir en el mercado igual número de CERs; Puede además ser un evento de terminación del contrato; Pueden establecerse penas adicionales para desincentivar incumplimientos;

17 7. Precio de compra Debe quedar claramente establecido y estipular si es bruto o neto. 8. Pago de costos Debe estipularse quien se hace cargo de los costos de validación, verificación, certificación y emisión de los certificados. 9. Resolución de disputas Jurisdicción local o internacional?