Objetivos de aprendizaje

Transcripción

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2 Objetivos de aprendizaje Conocer las últimas novedades en los estándares internacionales (y algunas legislaciones nacionales) relacionadas con la figura del beneficiario final. Analizar el proceso que emplean ciertas autoridades para identificar los beneficiarios finales que son sospechosos de emplear entidades legales para lavar dinero. Conocer señales de alerta, mejores prácticas y recomendaciones relacionadas con prácticas de debida diligencia y debida diligencia reforzada. Entender la dirección que está tomando la figura de beneficiario final en distintos países y escenarios. Identificar algunos instrumentos financieros utilizados para esconder la verdadera identidad de los propietarios. Analizar la (falta de) transparencia en el armado de compañías en distintas jurisdicciones.

3 Antecedentes Internacionales Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) Febrero de 2012 sus nuevas 40 recomendaciones Debida Diligencia del Cliente (DDC) Verdadero beneficiario final al iniciar una relación con una institución financiera, así como el verdadero dueño de los bienes adquiridos.

4 Identificar al cliente y verificar la identidad del cliente utilizando documentos, datos o información confiable, de fuentes independientes. Tomar medidas razonables para verificar la identidad del beneficiario final, de manera tal que la institución financiera esté convencida de que conoce quién es el beneficiario final. Para las personas jurídicas y otras Quién es? estructuras jurídicas, esto debe incluir que las instituciones financieras entiendan la estructura de titularidad y de control del cliente. Entender, y cuando corresponda, obtener información sobre el propósito y el carácter que se pretende dar a la relación comercial.

5 Beneficiario Final - Conceptos Beneficiario Final: La(s) persona(s) física que en último término posea o controle un cliente y / o la persona física en beneficio de quien se lleva a cabo una transacción. También incluye a las personas que ejercen el control efectivo final sobre una persona jurídica o acuerdo Glosario General de las 40 Recomendaciones del GAFI (2012)

6 Beneficiario Final - Conceptos Tercera Directiva ALD de la Unión Europea (2005) Beneficiario Final en caso de Personas Jurídicas: (i) la(s) persona(s) física que en último término posean o controlen una entidad jurídica a través de la propiedad o el control directo o indirecto de un porcentaje suficiente de las acciones o derechos de voto de dicha persona jurídica, en particular mediante las tenencias de acciones al portador, que no sea una sociedad cotizada en un mercado regulado y estén sujetas a requisitos de información de Derecho comunitario o a normas internacionales equivalentes; un porcentaje del 25% más una acción se considera suficiente para cumplir con este criterio, (ii) la(s) persona(s) física que ejerzan por otros el control sobre la gestión de una persona jurídica.

7 Dificultad de identificar y verificar la identidad del beneficiario final Identificar y verificar correctamente la identidad del beneficiario final podría ser la solución adecuada contra el lavado de dinero por lo menos en teoría aunque en la práctica es uno de los temas de mayor dificultad, tanto para autoridades como para particulares encargados de cumplir con las leyes y disposiciones aplicables a dicho delito.

8 Dificultad de identificar y verificar la identidad del beneficiario final En el contexto de las relaciones con clientes se debe tener en cuenta que en circunstancias en las que el titular de la cuenta no se trata de una persona física, el objetivo general se centra en identificar a la/s persona/s que, en última instancia, tienen la condición de beneficiarios finales. El término identificar, tal y como lo estamos usando significa el proceso de establecer qué personas deben considerarse como las personas que tienen la condición de beneficiarios finales. Este término debería diferenciarse del término identificación donde tiene el sentido de establecer la identidad de la persona.

9 El uso de documentación falsa para la constitución de sociedades e identificaciones En muchas jurisdicciones se puede: Constituir sociedades con diversos objetos sociales. Registrar sociedades ante los registros públicos correspondientes sin que dichas sociedades realmente existan.

10 Riesgos asociados La inadecuación o falta de normas Conozca su Cliente pueden poner a los bancos y otras instituciones financieras frente a riesgos serios con sus clientes y contrapartes: El riesgo reputacional El riesgo operativo El riesgo legal

11 Acciones de control Para profesionales ALD Algunos de los problemas tienen como posible solución el control, verificación y validación de varios puntos, entre otros: Existencia real de la actividad del cliente. Congruencia entre la infraestructura y naturaleza del negocio y la actividad económica, ingresos, ventas anuales y perfil transaccional. Validación de la información proporcionada al inicio de operaciones.

12 Acciones de control Para profesionales ALD Determinación de la fuente de ingresos u origen de recursos. Declaración de impuestos recientes de personas físicas. Descripción sobre el origen de los fondos, activos o mercaderías depositados por el cliente. Que no se trate de empresas pantalla u oficinas virtuales. Congruencia del monto de las operaciones frente a la actividad declarada. Determinar si el cliente actúa por cuenta propia o de un tercero.

13 Acciones de control Para profesionales ALD Estados financieros actualizados. Dueños y socios mayoritarios o que integran una persona jurídica. Personas que ejercen el control real sobre sus operaciones, activos, propiedades y negocios en general: Accionistas / socios principales, firmantes o signatarios autorizados, u otras personas que ejerzan control significativo sobre la sociedad. Objeto social de la persona jurídica y principal fuente de ingresos. Proveedores y principales clientes. Relación con otras entidades financieras.

14 Acciones de control Para autoridades Como parte del proceso para asegurar que exista una transparencia adecuada sobre las personas jurídicas, los países deben contar con mecanismos que: Identifiquen y describan los diferentes tipos, formas y características básicas de las personas jurídicas. Identifiquen y describan los procesos para: o La creación de esas personas jurídicas o La obtención y registro de información básica y datos sobre el beneficiario final Pongan a disposición del público la información anterior. Evalúen los riesgos de lavado de dinero y financiamiento del terrorismo asociados a diferentes tipos de personas jurídicas creadas en el país.

15 Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente Toda empresa regulada debe contar con un proceso que contemple: 1. Política de aceptación de clientes, 2. Identificación de clientes. 3. Seguimiento continuo de cuentas de alto riesgo. 4. Gestión de riesgos.

16 Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente 1. Política de aceptación de clientes Los bancos y otras instituciones financieras deben elaborar políticas y procedimientos claros de aceptación de clientes. Estos deben incluir una descripción de los tipos de clientes que podrían presentar un riesgo superior al riesgo promedio.

17 Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente 2. Identificación de clientes La identificación del cliente es un elemento esencial del programa antilavado de cualquier sujeto obligado. o Requisitos generales de identificación o Cuentas de fideicomiso, de nominatario y fiduciarias o Vehículos corporativos o Negocios presentados

18 Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente 2. Identificación de clientes La identificación del cliente es un elemento esencial del programa antilavado de cualquier sujeto obligado. o Cuentas de clientes abiertas por intermediarios profesionales o Personas del medio político o Clientes no presentes o Banca corresponsal

19 Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente 3. Seguimiento continuo de cuentas y transacciones El seguimiento continuo es un aspecto esencial para los procedimientos eficaces de conocer al cliente y de debida diligencia del mismo. Los sujetos obligados solo podrán controlar y reducir sus riesgos si conocen las actividades habituales y razonables de las cuentas de sus clientes y pueden así identificar las transacciones que se salen del patrón de actividad regular de una cuenta.

20 Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente 4. Gestión de riesgos Los programas sólidos y eficaces de conocimiento y debida diligencia del cliente comprenden rutinas de vigilancia adecuada de la gestión, sistemas y controles relacionados, distribución de responsabilidades, capacitación y otras políticas afines. La entidad debe estar totalmente comprometida con un programa conozca su cliente y de debida diligencia del cliente eficaz, estableciendo procedimientos apropiados y asegurando la eficacia de los mismos.

21 Beneficiario Final asociado a las personas físicas Qué significado tiene el término beneficiario final en el contexto de las personas jurídicas? Beneficiario final cuando existen acciones al portador. Beneficiario final en relación con los fideicomisos. Beneficiario final en relación a las asociaciones y fundaciones.

22 Bownet Identificar el beneficiario final de entidades legales en la lucha ALD (Unión Europea) 1. Entender cómo las autoridades de la Unión Europea y los intermediarios operan en las investigaciones que buscan identificar el beneficiario final de una entidad legal sospechosa, cuáles son sus problemas y necesidades y qué información utilizan. El proyecto es un estudio de viabilidad destinado a evaluar lo que es necesario desarrollar un sistema inteligente capaz de buscar e integrar la información sobre el beneficiario efectivo de las personas jurídicas con el fin de prevenir y combatir el lavado de dinero y otros delitos financieros. 2. Identificar dónde se almacena la información, cómo se puede acceder a ésta y cuáles son los problemas relacionados con su diseminación. 3. Explorar cómo la información disponible puede ser utilizada para mejorar la actividad de las autoridades competentes de la Unión Europea y los intermediarios en este campo.

23 Las autoridades competentes y los intermediarios en Europa muestran prácticas similares en cuestión de identificación del BF en términos de información, fuente de datos y software que se utiliza, y problemas y necesidades similares relacionadas con la identificación del BF. Para ambas categorías, la información sobre los accionistas y directores constituye la información que más se utiliza con el propósito de la identificación del BF. Los registros mercantiles, tanto nacionales como internacionales, representan la fuente más utilizada para recoger información (para ambas categorías).

24 Sin embargo existen problemas para acceder a los registros mercantiles, especialmente los extranjeros, y por lo general requieren que las autoridades competentes soliciten autorización a través de las agencias de política exterior para acceder a los registros. Los mismos problemas llevan a los intermediarios de Europa, y las DNFBP (Negocios y Profesiones No Financieras Designadas, NPNFD) a utilizar la documentación de los clientes como la principal fuente de información, especialmente cuando se trata de compañías extranjeras. Tanto para las autoridades competentes de Europa como los intermediarios, no es el análisis, sino la recolección de la información, el principal obstáculo en la identificación del BF. Ambas categorías piden una mayor disposición de información sobre las estructuras accionarias de las sociedades y en particular un acceso más fácil a la información de registros mercantiles o societarios extranjeros.

25 Otra preocupación muy importante está relacionada con la dificultad para verificar que tan actual, preciso y confiable es la información provista por los registros mercantiles. Tanto las autoridades europeas como los sujetos obligados piden más herramientas para obtener información de los registros societarios e idealmente reconstruir la identidad de las sociedades e identificar los BF de las entidades corporativas. El problema puede ser también la falta de un software en el mercado que puede permitir una directa recolección de información de los registros mercantiles y sus análisis.

26 Identificación del Beneficiario Final No sería muy práctico bajar el umbral del 25% de propiedad. Lograr una mejora en el marco legal sobre lo que es el beneficiario final en la Unión Europea, a la vez que se debe mantener un enfoque basado en el riesgo para identificar y verificar la identidad de los beneficiarios finales. Aclarar el significado de control. Otros apoyaron la idea de que en caso de que no se pueda determinar el beneficiario final, se debe determinar la identidad de una persona natural que tenga un puesto gerencial o alto dentro de la sociedad.

27 Más Características... Solo un pequeño número provee información sobre el beneficiario final. La información se refiere solo a los nombres de los ejecutivos/accionistas, no se encuentra por lo general información adicional. Una gran cantidad de información almacenada por los registros societarios no es pública pero puede ser obtenida por las UIFs, agencias de ley y otras autoridades de la Unión Europea. Falta de estandarización del formato de la información.

28 Otros proveedores, privados y públicos de información comercial Proveedores de información comercial distribuyen información que puede ser utilizada para identificar el beneficiario final. Ocho proveedores. Cantidad vs. Calidad. Un país a la vez. La falta de interconexión entre distintos Estados miembros impide las investigaciones transfronterizas. Sociedades anónimas vs. Otro tipo de compañías. Costosas investigaciones del sector público.

29 Información disponible El estudio de viabilidad realizado por Bownet ha determinado qué información está disponible y qué información se necesita para desarrollar un sistema de apoyo y respaldo que pueda ser utilizado por UIFs, organismos policiales, agencias de recuperación de activos, intermediarios financieros y profesionales legales en la lucha contra el lavado de dinero y en especial en la identificación de los beneficiarios finales que se esconden detrás de entidades legales sospechosas.

30 Observaciones de los resultados: obstáculos, realidades y sugerencias Importantes problemas en términos de identificación y acceso a registros societarios, especialmente los extranjeros. Actualidad de los datos e información que proveen los registros mercantiles. Recolección directa de la información por parte de los registros mercantiles. Falta de herramientas disponibles para recopilar y administrar información sobre accionistas y ejecutivos (Conozca su Cliente y Debida Diligencia del Cliente). Falta de conexión entre los distintos registros en distintos países: la mayoría de ellos cubre un solo país a la vez.

31 Acciones recomendadas Dos direcciones que se pueden seguir para derribar los obstáculos observados y mejorar la identificación del beneficiario final: a) Políticas o iniciativas normativas que se deben tomar a nivel global, regional y en cada país. b) Desarrollar nuevos sistemas de apoyo que puedan llevar a un mejor y más eficiente uso de la información disponible en cada jurisdicción.