GOBIERNO CORPORATIVO EMISORES DE VALORES

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1 GOBIERNO CORPORATIVO EMISORES DE VALORES 1. Evolución del Gobierno Corporativo para emisores de valores El ambiente de globalización de la economía 1 ha generado la necesidad en las empresas colombianas, independientemente del sector al que estas pertenezcan 2, de incorporar elementos de gobierno corporativo que generen confianza en los diferentes grupos de interés y a su vez, un nivel competitividad en el marco mundial. En tal sentido, nuestro país ha experimentado en los últimos años una importante evolución así: Practicas de Buen Gobierno emisores 1. Iniciativas de orden normativo: Código de Comercio Ley 222 de 1995 Resolución 275 de Regulación concreta (Ley del Mercado) Ley del mercado de valores, Ley 964 de Autorregulación Código de Mejores Prácticas Corporativas Código País (Circular Externa 028 de 2007, modificada por la Circular Externa 056 de 2007, expedidas por la SFC) La Resolución 275 de 2001, Derogada por Circular Externa 028 de 2007, modificada por la Circular Externa 056 del mismo año (Código País) establecía la obligatoriedad de contar con un Código de Buen Gobierno para aquellos emisores que pretendieran contar entre sus inversionistas con los Fondos de Pensiones y Cesantías. El diagnostico de la referida resolución fue: Resolución 275 Pros Contras Resaltó la importancia de la adopción de prácticas de Códigos cosméticos Buen Gobierno Creación de Códigos de Buen Gobierno Legislación restrictiva Impulso de disciplina en materia de GC Asimetrías de información Reportes no homogéneos GC como instrumento de protección a ahorros del público Dificultad del enforcement Posteriormente, la Ley del mercado de valores, Ley 964 de 2005, incluyó en la normatividad requerimientos de gobierno corporativo puntuales para emisores de valores así: Miembros independientes Suplencias numéricas Objetivo Incrementar la competitividad del emisor Promover la responsabilidad de los administradores Acuerdos entre accionistas Incrementar la transparencia en la adopción de decisiones Comité de auditoría Proteger la continuidad del negocio del emisor Mecanismo Junta Directiva miembros independientes (25%) al 8 de julio del 2006) Posibilidad de no tener suplentes y eliminación de suplentes numéricos Publicidad a los acuerdos entre accionistas a través del RNVE Contar con Comité de Auditoria 1 En los últimos años los códigos de buenas prácticas han sido desarrollados en muchos países, mencionando por su importancia en Latinoamérica el Código de Gobierno Corporativo de la CAF, como pauta de referencia regional los principios de IOSCO y la OECD. 2 En Septiembre de 2007, la Superintendencia de Sociedades lanza la Guía Colombiana de Gobierno Corporativo para Sociedades Cerradas y de Familia. 1

2 Otras estipulaciones contenidas en la ley Objetivo Facilitar la participación de accionistas estratégicos en la administración de los emisores Proteger la participación de los accionistas en las decisiones de la sociedad Mecanismo Mecanismos de elección diferentes al cuociente electoral Obligación de la JD a responder propuestas formuladas por el 5% de accionistas Posteriormente a iniciativa de la SFC se conformó un comité 3 para la elaboración del Código de Mejores Prácticas Corporativas de Colombia, Código país. Dicho código fue estructurado, de manera que incluyera un conjunto de medidas o recomendaciones concretas, bajo el principio Cumpla y Explique, según el cual las medidas propuestas son de adopción voluntaria. El código guarda la siguiente estructura: Estructura Objetivo Contenido Asamblea General de accionistas Mejorar el desempeño de la (i)convocatoria, (ii)celebración, Asamblea General de Accionistas, facilitar la participación de los (iii) Aprobación de operaciones relevantes, (iv)derechos y trato accionistas en las Asamblea equitativo de los accionistas General de Accionistas. Junta Directiva Optimizar la estructura, funcionamiento y facultades de la Junta Directiva. Revelación de información financiera y no financiera Resolución de controversias Facilitar la pronta y efectiva solución de las controversias que se puedan presentar con ocasión de las relaciones entre la sociedad, sus accionistas y sus administradores. (i) Tamaño, conformación y funcionamiento, (ii) Deberes y derechos del miembro de junta, (iii) Funciones de la Junta Directiva. Eliminar asimetrías de información (i) Solicitudes de información, (ii)información al mercado, (iii) Revisor Fiscal Arreglo directo y en todo caso preveer mecanismos alternativos de solución de conflicto. La Circular Externa 028 de 2007, modificada por la Circular Externa 056 del mismo año, estableció para los emisores de valores la obligación de diligenciar y remitir la Encuesta de Mejores Prácticas Corporativas, Encuesta Código País, con el objeto de revelar al mercado las prácticas de gobierno corporativo de cada emisor y la adopción de las recomendaciones del código País. La Encuesta está integrada por 80 preguntas que guardan relación con la estructura del Código. En tal sentido, la adopción de las recomendaciones del Código es voluntaria, pero su divulgación es obligatoria a través de la encuesta Código país. El emisor responde en ella si adoptó o no las medidas recomendadas para el periodo que este revelando. Cuado su respuesta es afirmativa el emisor explica la forma y mecanismos por los cuales se asegura tal adopción. Si la respuesta es negativa, la explicación al mercado es optativa. (Modelo actual en proceso de modificación) Respecto los inversionistas institucionales, se expidió la Circular Externa 055 de 2007, que establece que para la toma de sus decisiones de inversión, deben establecer criterios discrecionales respecto de las recomendaciones del Código País y las demás prácticas de gobierno corporativo adoptadas por los emisores destinatarios de sus inversiones, los 3 Mesa de trabajo: (SFC (supervisor); Bolsa de Valores de Colombia (Proveedores de infraestructura); CAF (patrocinador); Gremios (ANDI, Asobancaria, Asofondos, Fasecolda, Asociación de Fidiciarias; Cámaras de Comercio (confecamaras). 2

3 cuales son incorporados en sus modelos de análisis, junto con la ponderación de los mismos. 2. Experiencia transmisión Encuesta código país 2009 Destinatarios Encuesta 2009 Total de emisores que transmitieron Sector 61 emisores 61. Financiero Sector Real 120 emisores 113. El subsector de Actividades de Servicios Agrícolas y Ganaderos (Fondos Ganaderos) presenta los emisores que no transmitieron La Encuesta Total 174 Nivel de adopción reportan adoptar 2009 Comparativo periodo anterior (2008) Sector Financiero 57.98%, 2.45 puntos respecto al 55.33% de La Encuesta Sector Real 51.76%, 1.73 puntos frente al 50.03% de La Encuesta Sector financiero y real consolidados 52.75% 0.86 puntos por encima del resultado obtenido en 2008, que fue de 51.89%. Nivel de adopción por Capítulo (Sector Real) Capítulo Nivel adopción 2009 Nivel adopción 2008 Nivel adopción 2007 Asamblea General de Accionistas 45.80% 43.50% 39.30% Junta Directiva 54.20% 53.50% 47.90% Revelación de Información 51.10% 55.90% 53.10% Financiera y no Financiera Resolución de controversias 39.40% 38.90% 36.10% o Nivel de adopción Nivel de adopción por Capítulo (Sector financiero) Capítulo Nivel adopción 2009 Nivel adopción 2008 Nivel adopción 2007 Asamblea General de Accionistas 47,09% 45,30% 40,24% Junta Directiva 63,61% 60,22% 51,36% Revelación de Información Financiera y no Financiera 62,30% 61,03% 56,98% Resolución de controversias 47,54% 40,83% 30,56% Cinco emisores Sector Real que mas recomendaciones dicen adoptar Emisor % Medidas Implementadas Títulos Inscritos 4 Bursatilidad 5 Isagen S.A. E.S.P. Sociedades Bolivar S.A % 87.80% A.O. Y BDPI os1a.o. Alta Baja Grupo Nacional De Chocolates S.A 87.80% A.O. Alta Compaña Colombiana A.O. de Inversiones 85.37% Alta Interbolsa 82.93% A.O. Y B.O. Media Emisor % Medida 4 AO: Acciones Ordinarias, B.O.: Bonos Ordinarios, BDPI: Bonos de Deuda Pública Interna, P.C.: Papeles Comerciales, BP: Bonos Pensionales. 5 Carta Circular 43 de 2010 de la Superintendencia Financiera de Colombia. 3

4 Cinco emisores Sector Financiero que mas recomendaciones dicen adoptar Emisor % Medidas Implementadas Títulos Inscritos 6 Bursatilidad 7 CFC- Leasing Bolívar 90,24% B.O. Y CDT Bolsa de Valores de Colombia S.A. 90,24% A.O. Y Contratos de Futuro Alta BBVA Colombia A. C.E., A.D.P., A.O., B.O., 87.80% C.A.V.C., CDAT, CDT, Baja Cedulas Hipotecarias, Corto plazoy solidas CFC -Factoring Bancolombia S.A. 87,80% CDT Nula Davivienda 82.93% A.C.E., A.O., B.G.G., B.O., bonos Hipotecarios, CAVC, CDAT, CDT. Nula La respuesta de la industria ha sido afortunada, en tanto empieza a entender que la implementación efectiva del gobierno corporativo al interior de las empresas y el conocimiento, capacitación en sus profesionales en estos asuntos, los hará más competitivos ante la realidad empresarial mundial y más proactivos ante los cambiantes entornos económicos mundiales. Las sociedades han estructurado, principios de gobierno coherentes con el régimen legal, necesidades y características propias de cada ente corporativo. En general, los resultados observados en la última encuesta reportada por los emisores, dan cuenta de un nivel medio - alto de prácticas de gobierno corporativo. 3. Que se ha hecho en materia de Enforcement La Superintendencia Financiera de Colombia ha efectuado una labor de revisión de la información presentada por las empresas con relación al grado de implementación del las recomendaciones de mejores prácticas corporativas incluidas en el Código País: 1. Verificación transmisión de la encuesta Código País 2. Comunicación con las empresas que no cumplieron con el deber de presentar la encuesta Código País con el fin de exigir su presentación. Lo anterior, sin perjuicio del las sanciones que correspondan. 3. Revisión de la calidad, veracidad y suficiencia de la información presentada por cada emisor. 4. Comunicación con las empresas que presentaron un sustento deficiente o insuficiente. 4. Preocupaciones en materia de Enforcement - Especialización: En la actividad judicial no hay una jurisdicción especializada en materias corporativas, así como de personal capacitado (los jueces no reciben capacitación en materias de mercado de capitales). Esto representa un obstáculo en la efectividad del enforcement. - Eficacia de las cortes: preocupación que se plasma en la rapidez con que los casos sometidos a la jurisdicción son procesados, como los costos para acceder a ella, la meta 6 ACE Aceptaciones Financieras Y Bancarias, ADP Acción con Dividendo Preferencial, AO Acción Ordinaria, AP Acción Privilegiada, BDPI Bonos Deuda Publica Interna, BGE Bonos de Garantía Especifica, BGG Bonos de Garantía General, BO Bonos Ordinarios, BOCEAS Bonos Obligatoriamente Convertibles En Acciones, CAVC Certificado De Ahorro Valor Constante, CDAT Certificado de Deposito de Ahorro a Termino, CDT Certificado De Deposito a Termino, PC Papeles Comerciales, TCC Títulos De Contenido Crediticio, TP Títulos De Participación. 7 Carta Circular 43 de 2010 de la Superintendencia Financiera de Colombia. 4

5 es implementar el sistema oral en materia laboral, civil, familia y administrativa para disminuir la congestión judicial. En términos generales los procesos tienen una duración promedio en la jurisdicción ordinaria de 655 días, en la jurisdicción disciplinaria de 999 días, y en la jurisdicción contenciosa de 926 días. Registrándose una duración promedio a nivel nacional de 732 días por proceso judicial8. - Riesgo Corrupción: Conforme el Índice de Transparencia Nacional 9 en 2008 las entidades de la Rama Judicial presentaron un nivel de riesgo de corrupción moderado: (i) Fiscalía general de la nación( moderado); (ii) instituto nacional de medicina Legal y Ciencias Forenses ( medio); (iii) Consejo Superior de la Judicatura ( medio); (iv) Rama judicial (moderado). - Niveles de observancia vs. Competividad: Conforme el informe Doing Business el indicador de cumplimiento de contratos, es donde tenemos más terreno por recorrer, donde más potencialidad tenemos para seguir mejorando en el indicador global, es así como Colombia se encuentra en la posición 149 entre 181 países. -Procedimiento jurisdiccional SFC: Desconocimiento de los inversionistas del procedimiento jurisdiccional con que cuentan para hacer efectiva la protección de sus derechos ante la Superintendencia Financiera de Colombia. Al respecto, es preciso mencionar que en el reporte 2009 de gobierno corporativo, estos dicen informar a sus accionistas de tales medidas, en un 36.07% en el sector financiero y en un 36.28% para el sector real. - Facultades Jurisdiccionales SFC: Las facultades jurisdiccionales son rogadas y la superintendencia solo puede actuar en estos casos a solicitud de parte. 5. Proyectos en curso - Actualmente los emisores, al transmitir a encuesta Código País deben explicar al mercado, en las respuestas afirmativas, la forma y mecanismos por los cuales se asegura la adopción de la medida y respecto de las respuestas negativas su explicación es optativa. Cursa proyecto para, acogiendo estándares internacionales, se introduzca el modelo de cumpla o explique. Así, en todos los casos, el emisor deberá responder si adoptó o no las medidas recomendadas para el período que esté revelando. Cuando su respuesta sea negativa, deberá explicar las razones por las cuáles no se adoptó la medida. Y la explicación al mercado sobre la forma y mecanismos por los cuales se asegura tal adopción seria optativa. 8 Datos suministrados por la Corporación Excelencia en la Justicia. 9 ( ), ultimo índice expedido DPN. El ITN es el resultado de la medición y ponderación de factores que construyen transparencia o permiten el surgimiento de riesgos de corrupción en la entidad: visibilidad, sanción e institucionalidad, y gobierno corporativo para las entidades de naturaleza especial. Fuente Departamento de Planeación Nacional DPN. 10 Doing Business 2010 es el séptimo de una serie de informes anuales que investigan las regulaciones que favorecen la actividad empresarial y aquellas que la constriñen. 5

6 - Se constituye nuevamente el grupo de trabajo para revisar y actualizar el Código de Mejores Prácticas, Código País. 6. Logros Alcanzados en materia de gobierno corporativo (GC) - Pasar de códigos formales a verdaderas prácticas de GC. - Se ha creado convicción acerca de las bondades del GC en inversionistas, emisores y el mercado en general. - Los emisores han aceptado el compromiso de adopción de práctica de gobierno corporativo de manera voluntaria. Las buenas prácticas de gobierno corporativo contribuyen al desarrollo de los mercados de capitales en la medida en que coadyuvan a que tales riesgos no financieros se eliminen o mitiguen. 7. Retos - Continuar generando consciencia en los emisores, del valor agregado que genera la adopción de mejores prácticas de GC. - Incrementar los niveles de protección efectiva para el inversionista (regulación y efectividad de las cortes). Desjudicialización y arbitramento como alternativas viables - Información Financiera: Mejora en los estándares contables, a lo cual ya se ha dado un paso delante. Como un paso adelante, Se sancionó la Ley 1314 del 13 de julio de 2009, Ley Contable, que facilita el acercamiento de las normas colombianas al sistema internacional, resuelve la diversidad y desarticulación de regulaciones, así como los conflictos con la contabilidad tributaria. - Sensibilizar, socializar y profundizar las prácticas exitosas de las empresas que han adoptado estándares adecuados de gobierno corporativo y lo ven reflejado en beneficios reales de estabilidad, competitividad y crecimiento en los mercados. 6