EL FIDEICOMISO EN EL MERCADO FINANCIERO: REGULACIÓN Y PRÁCTICA

Transcripción

1 EL FIDEICOMISO EN EL MERCADO FINANCIERO: REGULACIÓN Y PRÁCTICA Christian A. Molina Estévez Octubre de 2014

2 CONTENIDO I. El Contrato de Fideicomiso II. III. IV. Patrimonio Separado y de Afectación Fideicomiso en el Mercado Financiero 1. Titularización 2. Fideicomiso Financiero 3. Marco Legal Actual 4. Potencial Reforma Tratamiento Fiscal

3 I. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO I. Definición Art. 3 Ley : Acto mediante el cual una o varias personas (fideicomitente) transfieren derechos a una o varias personas jurídicas (fiduciario) para la constitución de un patrimonio separado que será administrado de conformidad con las instrucciones del fideicomitente, a favor de una o varias personas (fideicomisarios o beneficiarios), con la obligación de restituirlos a la extinción del fideicomiso a la persona indicada en el referido acto o en la ley.

4 I. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO II. Sujetos (fideicomitente, fiduciario, beneficiario y/o fideicomisario) El Fideicomitente 1. Requisitos 2. Derechos y deberes Revocación del fideicomiso - Excepciones a la irrevocabilidad: (i) Antes de aceptación de fiduciario; (ii) reserva del fiduciante Remoción o destitución del fiduciario Rendicion de Cuentas Acciones por responsabilidad civil o penal Restitucion de los bienes al terminar el fideicomiso

5 I. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO El Fiduciario Fiduciario: Persona jurídica autorizada por ley para recibir los bienes dados en fideicomiso y ejercer la propiedad de los mismos según las instrucciones del acto constitutivo. Gestor Fiduciario: Persona física prevista en el acto de fideicomiso como representante legal y encargada de la conducción y dirección de los fideicomisos, asumiendo responsabilidad por los actos, contratos y operaciones realizadas.

6 I. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO El Fiduciario SIV SIB SIV Fondos de Inversión e Intermediaros de Valores Bancos Múltiples y Asociaciones Ahorros y Préstamos SIB SIV Entidades Intermediación Financiera Autorizadas S.A. s dominicanas de objeto exclusivo DGII SIB SIV

7 I. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO El Fiduciario o Derechos del Fiduciario Ejercicio del dominio fiduciario Rembolso de gastos con bienes fideicomitidos (Art. 28) Retribución por su gestión / Crítica - Art. 36: 0.5% de valor de los activos fideicomitidos. o Deberes del Fiduciario (Art. 29) Buen padre de familia / Cuidado, diligencia (UNICA) Rendición de cuentas (2 veces por año) Conservar secreto fiduciario (referencia al secreto bancario) Contabilidad independiente Detección y prevención de lavado de activos (Ley 72-02) Pago de impuestos

8 I. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO Beneficiario y Fideicomisario o Distinción de beneficiario y fideicomisario Originada en Argentina. o Multiplicidad de beneficiarios: simultáneos, sucesivos (incluso por muerte del anterior comparación con sustituciones fideicomisarias). o Determinados o determinables III. Objeto y Finalidad o Distinción de uno y otro o Objeto: Bienes o derechos de cualquier naturaleza, determinados o determinables. TODO o parte del patrimonio (Párr. 1, Art. 3) o Finalidad: Cualquiera, dentro del orden público y las buenas costumbres.

9 CONTENIDO I. El Contrato de Fideicomiso II. III. IV. Patrimonio Separado y de Afectación Fideicomiso en el Mercado Financiero 1. Titularización 2. Fideicomiso Financiero 3. Marco Legal Actual 4. Potencial Reforma Tratamiento Fiscal

10 II. PATRIMONIO SEPARADO Y DE AFECTACIÓN Patrimonio Separado y de Afectación o Art. 7 Patrimonio separado de los bienes personales de las partes y de otros fideicomisos. o Art 8: Quedarán afectos al fin que se destinen. Sólo responden por las obligaciones del fideicomiso, salvo por las que se reservare el fiduciante, o las adquiridas previamente. Efectos del Patrimonio separado o Art. 9: NO pertenece a la prenda común de los acreedores. o Excepciones: Frutos del fideicomiso que hayan de ser entregados a beneficiario. Afectaciones legales o garantías previas sobre los bienes Fraude a terceros o Art. 10: Caso de medidas conservatorias Autorización judicial previa

11 II. PATRIMONIO SEPARADO Y DE AFECTACIÓN VII. Efectos del Patrimonio Separado (Continuación) o Dificultad de aplicación del Art. 9: Los acreedores del o de los fideicomisarios no podrán perseguir los bienes fideicomitidos mientras éstos se encuentren integrados al fideicomiso, pero se admite que podrán perseguir, para la satisfacción de sus créditos, los frutos que el fideicomiso genere y hayan de ser entregados por el o los fiduciarios al fideicomisario de que se trate 1. Caso de venta de los bienes fideicomitidos 2. Caso de frutos constantes: hasta qué punto pueden inmiscuirse los acreedores en las funciones propias de administración del fiduciario para determinar frutos? 3. Casos de Spendthrift trusts 4. Casos de Support Trusts 5. Casos de Trusts Discresionales y Blended

12 CONTENIDO I. El Contrato de Fideicomiso II. III. IV. Patrimonio Separado y de Afectación Fideicomiso en el Mercado Financiero 1. Titularización 2. Fideicomiso Financiero 3. Marco Legal Actual 4. Potencial Reforma Tratamiento Fiscal

13 1. Titularización Titularizacion es transformar activos ilíquidos en títulos valores negociables Titularizacion Se reúnen activos crediticios para servir de respaldo a la emisión de títulos valores o participaciones que son colocadas entre inversores Se genera confianza Se reduce riesgo Se crea valor Securitización y la globalización

14 Titularizacion: Es una ALTERNATIVA AL FINANCIAMIENTO De activos Se tiene un activo generador de flujos de efectivo. Se titulariza EL ACTIVO MISMO De flujos futuros Se venden derechos sobre FLUJOS FUTUROS en forma de títulos de valores, Se percibe hoy, con un descuento, lo que se puede recibir en el futuro

15 2. Fideicomiso Financiero Art. 60: Constituido con el fin ulterior y exclusivo de respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario con cargo al patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las modalidades de fideicomiso a las que se refiere esta sección.

16 Sociedad Titularizadora Fideicomiso Financiero Su único objetivo es titularizar Adquiere los bienes por medio de contrato de compraventa Administra el activo subyacente o puede delegar en un administrador, pero en todo caso, el activo existe al momento de la titularizacion. Puede ser de propósito mixto (inmobiliario y financiero, garantía y financiero, administración y financiero). Bienes se adquieren mediante aporte al fideicomiso. Fiduciario sí puede tener poderes de disposición, no sólo de administración.

17 o CARTERAS DE CREDITO - fideicomiso y securitización

18 o Fideicomiso Inmobiliario y de Oferta Pública de Valores Constructor - Promotor Fiduciario Fideicomiso Propietario de Inmueble Primera Etapa Segunda Etapa Se inician las Preventas Si se logra Punto de Equilibrio Si no se logra Punto de Equilibrio Se mercadea el proyecto y se fija el plazo máximo de las Preventas Los Compradores continúan con el plan de pago bajo sus contratos, capitalizando así el Fideicomiso Se libera al propietario del terreno, quien ya no tendrá que transferirlo al Fideicomiso Se reciben los aportes iniciales de los Adquirientes y se invierten en certificados financieros o portafolios de bajo riesgo mientras perdure la fase de preventas Se paga el precio del terreno al propietario y éste queda desvinculado del fideicomiso Se devuelven todos los aportes realizados por los Adquirentes durante las preventas, más los intereses generados por la inversión de los mismos en títulos financieros. Se contratan los préstamos y financiamientos necesarios para la construcción Fiduciario emite valores de fideicomiso para captar inversión en mercado de valores. Se liquida el fideicomiso y no se realiza el Proyecto Finaliza el plazo de preventas Al terminar el Proyecto, los adquirientes saldan el valor de las unidades adquiridas y se procede a la entrega final de las mismas Se liquida el fideicomiso y utilidades del Proyecto se transfieren al Constructor/Promotor y a los tenedores de los valores de fideicomiso, en la proporción que indique el contrato. Por: Christian

19 o Fideicomiso para Titularización de Flujos Futuros de Efectivo

20 o Fideicomiso para Titularización de Flujos Futuros de Efectivo Activo Emisión de Valores y Reconstrucción Operación de Fideicomiso Determinación de costo de reconstrucción. Histórico de flujos de efectivo Proyección a 10 años. Descuento de Flujo de Efectivo a valor actual Tienda aporta a fideicomiso los flujos futuros de efectivo desde la fecha a 10 años. Fiduciario Emite Valores de Fideicomiso con Renta Fija. Se reconstruye la tienda con los fondos generados. Todos los ingresos van a fideicomiso. Fiduciario paga gastos fijos por cuenta de la tienda. Fiduciario paga rendimiento mensual a los tenedores Fiduciario paga excedente a la tienda, luego de reservas.

21 3. Marco legal actual a) Ley Desarrollo del Mercado Hipotecario y el Fideicomiso en RD b) Reglamento Reglamento de Aplicación Ley Mercado de Valores c) Resolución CNV Regula las sociedades fiduciarias y los fideicomisos de oferta pública de valores d) Resolución CNV - Compañías Titularizadoras y Patrimonios Separados de Titularización 4. Propuesta de modificación Ley de Mercado de Valores a) Actualmente en discusión y consulta pública por la Superintendencia de Valores

22 3. Lo que usted necesita saber sobre el marco legal actual Según Ley Fideicomiso de Oferta Pública de Valores Fideicomiso con fin ulterior y exclusivo de respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con cargo al patrimonio fideicomitido. Fideicomisos Mixtos 60 Artículo 60 Autorización de la Emision Fondos de Pensiones SIB EIF s SIV Sociedades Fiduciarias y EIF s Pueden invertir en Valores de Fideicomiso, emitidos por fiduciario o por terceros con la garantía de patrimonios fideicomitidos

23 3. Lo que usted necesita saber sobre el marco legal actual (Cont.) Según Ley Titularización Significa constitución de patrimonio cuyo propósito es respaldar el pago a tenedores de valores emitidos con cargo a dicho patrimonio. Comprende transferencia de los activos al referido patrimonio. Artículo 92 y 107 LMV Adquirientes de valores titularizados Activos sujetos a titularización son de naturaleza heterogéneo y de liquidez restringida (créditos hipotecarios, contratos de arrendamientos financieros, créditos de consumo, cuentas por cobrar). Originadores e inversionistas institucionales. 92 No se establece que fideicomisos de oferta pública puedan ser vehículos de titularizacion. Tampoco se prohibe. Sí se regula la actividad de Compañías Titularizadoras.

24 3. Lo que usted necesita saber sobre el marco legal actual (Cont.) Según Reglamento de Aplicación de Ley de Mercado de Valores Artículo Titularización Solo se contempla a Compañías Titularizadoras como vehículos de Titularización Valores Titularizados a) Valores de Participacion: No tienen rendimiento fijo. Rendimiento es resultado de utilidades o pérdidas. b) Valores Representativos de Deuda: Capital más rendimientos financieros acordados. Fideicomiso de Oferta Pública Bienes objeto de fideicomiso 449 Irrevocable y no sujeto a modificaciones 458 Valores serán respaldados por los bienes que sean transferidos al fideicomiso, tales como inmuebles, proyectos inmobiliarios, valores y los flujos que generen los mismos. 461

25 3. Lo que usted necesita saber sobre el marco legal actual (Cont.) Según Reglamento de Aplicación de Ley de Mercado de Valores Artículo Fideicomisos Financieros respaldados en bienes inmuebles. Fideicomisos Financieros respaldados en Proyectos Inmobiliarios Fideicomisos Financieros basados en otros bines o derechos a) Tasacion actualizada ITADO / CODIA. b) Libre de cargas o limitaciones de dominio, a menos que fideicomiso tenga como propósito cancelar dichas cargas. c) Al día con impuestos, Póliza de Seguro. a) Basado en derechos de cobro de ingresos netos de la venta o arrendamiento. Solicitante deberá someter propuesta a la Superintendencia, a fin de que ésta compruebe que la misma cumple con los criterios establecidos en la normativa vigente relativa a ésta modalidad de fideicomiso

26 3. Lo que usted necesita saber sobre el marco legal actual (Cont.) Según Reglamento de Aplicación de Ley de Mercado de Valores Valores de Fideicomiso No tienen un rendimiento fijo, sino que su rendimiento es el resultado de las utilidades o pérdidas que genere el fideicomiso. Emisor Siempre el fiduciario. Contradicción con Art. 69 L Artículo

27 4. Potencial Reforma a Ley Mercado de Valores Según Proyecto Ley Mercado de Valores Artículo Titularización Transferencia irrevocable de bienes con características homogéneas a un fiduciario o sociedad titularizadora. 216 Valores de Fideicomiso y Valores Titularizados Modificación de Fideicomiso a) Titularizadora Compraventa de activo b) Fideicomiso Transferencia Fiduciaria Podrán ser de renta fija o de renta variable 221 Posible con consentimiento de fiduciario y de asamblea de tenedores de valores de fideicomiso Liquidacion de Patrimonio Separado No puede ser declarado en quiebra, sino que se procede a liquidación forzosa- 224

28 4. Potencial Reforma a Ley Mercado de Valores (cont.) Según Proyecto Ley Mercado de Valores Artículo No concurrencia de Roles Sociedad titularizadora no puede ser originador Fiduciaria no puede ser fideicomitente 225 Objeto Fiduciarias Financieras y Sociedades Ttularizadoras Denominacion de Fiduciaria de Oferta Pública Estructurar, constituir, representar y administrar patrimonios separados o fideicomisos de oferta pública, en procesos de titularización. Razón social y nombre comercial deberá anteponer las palabras Fiduciaria Titularizadora Pasamos de un extremo en que titularizacion era solo para sociedades titularizadoras, a otro extremo en que fideicomisos de oferta pública parecerían solo servir para titularización.

29 4. Potencial Reforma a Ley Mercado de Valores (cont.) Según Proyecto Ley Mercado de Valores Artículo Exenciones fiscales Tratamiento fiscal de procesos de titularización Exención de: a) las ganancias de capital y rendimiento de valores inscritos en el Registro. b) Transferencias de bienes y valores al patrimonio autónomo. a) Exenta la transferencia de dominio de activos e inscripción de garantías hipotecarias. b) Exentas las rentas de patrimonios separados y de fideicomisos de oferta publica. c) Ingresos de personas por intereses generados por valores en ocasión de titularización, y ganancia de capital por enajenación de dichos valores

30 CONTENIDO I. El Contrato de Fideicomiso II. III. IV. Patrimonio Separado y de Afectación Fideicomiso en el Mercado Financiero 1. Titularización 2. Fideicomiso Financiero 3. Marco Legal Actual 4. Potencial Reforma Tratamiento Fiscal

31 IV. TRATAMIENTO FISCAL DEL FIDEICOMISO Tratamiento Fiscal del Fideicomiso 1. Constitución, modificación o revocación -Totalmente exento de impuestos. -Tasa fija en Registro Mercantil -Registro Civil: Actos auténticos sin cuantía -RNC ESPECIAL 2. Transferencia de bienes a fiduciario - No Impuestos sobre la renta (título gratuito) - Sí Impuestos de transferencia aplicables (título oneroso) - Excepto fideicomisos financieros 3. Transferencias ulteriores. - Totalmente exento de impuestos

32 IV. TRATAMIENTO FISCAL DEL FIDEICOMISO Tratamiento Fiscal del Fideicomiso 4. Planificación Sucesoral - Sí impuestos de transferencia a fiduciario (acto a título oneroso) - Transferencia a beneficiarios paga impuestos sobre sucesiones. 5. Explotación de fideicomiso - No Impuestos sobre la renta sólo ganancia de capital - Impuestos sobre activos sólo inmuebles - Excepto fideicomisos financieros 6. Entrega de rendimientos a beneficiario / Remuneración fiduciario - Aplica ISR -Distribución anual obligatoria

33 PREGUNTAS? EL FIDEICOMISO EN EL MERCADO FINANCIERO: REGULACIÓN Y PRÁCTICA Christian A. Molina Estévez Octubre de 2014