ASPECTOS LABORALES DE LA SUBCONTRATACIÓN

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1 ASPECTOS LABORALES DE LA SUBCONTRATACIÓN Antonio V. Sempere Navarro Vidal Galindo Ferrero Abril 2011

2 INTRODUCCIÓN: CONCEPTOS FUNDAMENTALES Y MARCO NORMATIVO BÁSICO 2/35

3 INTRODUCCIÓN La subcontratación desde una perspectiva laboral: Práctica organizativa mediante la cual se conciertan con terceros ciertas tareas o labores propias de su ciclo productivo, o imprescindibles para su correcto funcionamiento, de forma que un proceso de elaboración de bienes o prestación de servicios más o menos complejo, quede fragmentado en procesos más simples. 3/35

4 INTRODUCCIÓN RELACIONES JURÍDICAS EN LA SUBCONTRATACIÓN 4/35

5 INTRODUCCIÓN FINALIDAD DE LA NORMATIVA 1.- Protección de los intereses del trabajador. 2.- Introducción de transparencia en el mercado y evitar prácticas de competencia desleal. 3.- Erradicar fraude a Seguridad Social. 5/35

6 INTRODUCCIÓN MARCO NORMATIVO BÁSICO I.- Real Decreto Legislativo 1/1995, del Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. En especial, artículos 42 y 43. II.- Real Decreto Legislativo 1/1994, del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social. En especial, artículos 104 y 127. III.- Ley 31/1995, de Prevención de Riesgos Laborales. En especial, artículo 24 y normativa de desarrollo. 6/35 IV.- Real Decreto Legislativo 5/2000, del Texto Refundido de la Ley de Infracciones y Sanciones en el Orden Social. En especial, artículo 42.

7 I.- ESTATUTO DE LOS TRABAJADORES: IDENTIFICACIÓN Y PREVENCIÓN DE RESPONSABILIDADES LABORALES 7/35

8 RESPONSABILIDADES LABORALES I.1.- Delimitación de los supuestos de contratación: la «propia actividad». I.2.- Responsabilidad salarial. I.3.- Prevención de la Responsabilidad salarial. I.4.- Cesión ilegal de trabajadores: identificación del riesgo. 8/35

9 RESPONSABILIDADES LABORALES I.1.- Delimitación de los supuestos de contratación: la «propia actividad». Artículo 42 ET: «Los empresarios que contraten o subcontraten con otros la realización de obras o servicios correspondientes a la propia actividad de aquéllos». «Tareas inherentes a la actividad productiva» «Tareas propias del ciclo productivo» «Operaciones esenciales y nucleares» 9/35

10 RESPONSABILIDADES LABORALES Exclusiones del artículo 42 ET Tareas no consustanciales a la actividad productiva. Labores complementarias, accesorias o instrumentales. Construcción, reparación y mantenimiento de instalaciones. Promoción, distribución y transporte. Vigilancia, seguridad, limpieza, cafetería. ( salvo que sean inherentes o imprescindibles para la empresa). Contratación ajena a la actividad empresarial. 10/35

11 RESPONSABILIDADES LABORALES I.2.- Responsabilidad salarial. «El empresario principal / responderá solidariamente de las obligaciones de naturaleza salarial contraídas por los contratistas y subcontratistas con sus trabajadores» (artículo 42 ET). Responsabilidad solidaria. «Obligaciones de naturaleza salarial» (artículo 26 ET). Alcance subjetivo responsabilidad: «contratistas y subcontratistas». 11/35

12 RESPONSABILIDADES LABORALES I.3.- Prevención de la Responsabilidad salarial Recomendación Comprobación periódica del cumplimiento de las obligaciones por parte del subcontratista. Petición de nóminas Comprobantes de transferencias... Certificados de empleados, etc 12/35

13 RESPONSABILIDADES LABORALES I.4.- Cesión ilegal de trabajadores: identificación del riesgo «La contratación de trabajadores para cederlos temporalmente a otra empresa sólo podrá efectuarse a través de empresas de trabajo temporal» (artículo 43.1 ET). Otros supuestos de cesión Cesión ilegal de trabajadores 13/35

14 RESPONSABILIDADES LABORALES Eventuales contingencias en caso de cesión ilegal: Responsabilidad solidaria en obligaciones salariales. Responsabilidad solidaria por deudas con la Seguridad Social. Importantes sanciones administrativas. Posibilidad del empleado de adquirir condición de fijo en la empresa cedente o cesionaria, a su elección. Responsabilidades penales. 14/35

15 RESPONSABILIDADES LABORALES Factores que se consideran cesión ilegal (a evitar) Los empleados de la contratista trabajan bajo la dirección y supervisión de los responsables o mandos de la empresa principal. El contratista no ejerce el poder de dirección y gestión de la actividad, asumiendo los riesgos correspondientes. Apariencia externa similar: Uniforme/ropa de trabajo, utilización de tarjetas de visita, de tarjetas de identificación internas iguales. La facturación de la empresa subcontratista se basa en tiempos de trabajo de sus empleados (horas de trabajo, trabajo nocturno, horas extraordinarias, ). Los empleados de la empresa contratista prestan sus servicios durante las mismas horas y en el mismo horario que los empleados de la empresa principal. No hay sustitución del trabajador en caso de ausencias (por ejemplo, en caso de enfermedad). Inexistencia de interlocutores entre la empresa principal y la subcontratista. 15/35

16 RESPONSABILIDADES LABORALES Prevención de responsabilidades por cesión ilegal Estudio caso por caso. Algunas recomendaciones: La dirección y gestión corresponden a la cesionaria. Fijar interlocutor. Apariencia externa diferente: Diferenciar claramente la empresa para la que se prestan servicios: uniforme, tarjetas de identificación internas, etc Establecer facturación «por trabajos», no por unidad de tiempo o trabajadores dedicados a cada tarea. Sustitución del trabajador en caso de ausencias. Rotación de empleados por un mismo puesto. 16/35

17 II.- ESTATUTO DE LOS TRABAJADORES Y LEY GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL: IDENTIFICACIÓN Y PREVENCIÓN DE RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL 17/35

18 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL II.1.- Identificación de responsabilidades. II.2.- Alcance de la responsabilidad. II.3.- Responsabilidad solidaria. II.4.- Responsabilidad subsidiaria. II.5.- Diferencias responsabilidad solidaria y subsidiaria. 18/35

19 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL II.1.- Identificación de responsabilidades. Dos tipos de responsabilidad: Artículo 42 ET: Responsabilidad solidaria Las deudas pueden ser exigidas de forma indistinta a los contratistas y subcontratistas responsables e incluso simultáneamente. Artículo 127 LGSS: Responsabilidad subsidiaria Las deudas pueden ser exigidas al responsable subsidiario en caso de insolvencia del responsable inicial. 19/35

20 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL II.2.- Alcance de la responsabilidad. Obligaciones referidas a la Seguridad Social: 1.- Cuotas de Seguridad Social correspondientes a contingencias comunes. 2.- Primas de accidentes de trabajo. 3.- Cuotas de recaudación conjunta (desempleo, formación profesional y FOGASA). 4.- Recargos administrativos, intereses y costas. 5.- Otras cantidades asimiladas. Límite temporal: vigencia de la contrata 20/35

21 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL II.3.- Responsabilidad solidaria. 1.- Obligación legal de comprobar la situación al corriente del contratista. «Los empresarios que contraten o subcontraten con otros la realización de obras o servicios correspondientes a la propia actividad de aquéllos deberán comprobar que dichos contratistas estén al corriente en el pago de las cuotas de la Seguridad Social» (artículo 42.1 ET). Comprobación inicial. 21/35 Recomendación Y Comprobación mensual.

22 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL Finalidades de la obligación legal de comprobar la situación al corriente del contratista: Saneamiento mercado contratas. Control periódico del cumplimiento de obligaciones. Evitar empresarios «aparentes» o interpuestos. 22/35

23 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL 2.- Cómo se comprueba la situación al corriente del contratista? «Por escrito, con identificación de la empresa afectada, certificación negativa por descubiertos en la Tesorería General de la Seguridad Social, que deberá librar inexcusablemente dicha certificación en el término de treinta días improrrogables y en los términos que reglamentariamente se establezcan» (artículo 42.1 ET). 23/35

24 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL 3.- Prevención de la responsabilidad solidaria. Si se extendiere certificación negativa o transcurriere el plazo sin haberse expedido la misma, el empresario solicitante quedará exonerado de la responsabilidad solidaria a que se refiere el apartado 2 del artículo 42 de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. Recomendación Solicitud de certificación negativa sin excepción y mensualmente. 24/35

25 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL III.4.- Responsabilidad subsidiaria Independiente de la responsabilidad solidaria del artículo 42 ET. Cuando un empresario haya sido declarado responsable, en todo o en parte, del pago de una prestación, si la correspondiente obra o industria estuviera contratada, el propietario responderá de las obligaciones del empresario si éste fuese declarado insolvente (artículo 127 LGSS). Responsabilidad subsidiaria en caso de insolvencia del contratista, sea «propia actividad» o no. 25/35

26 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL III.5.- Diferencias responsabilidad solidaria y subsidiaria Solidaria «Propia actividad». Prevención: certificado TGSS. Subsidiaria Insolvencia contratista. Prevención: No es posible. 26/35

27 II.- ESTATUTO DE LOS TRABAJADORES Y LEY DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES: IDENTIFICACIÓN Y PREVENCIÓN DE RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES 27/35

28 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES IV.1.- Obligaciones específicas en materia de prevención de riesgos laborales Obligación de vigilancia en caso de «propia actividad» Obligaciones informativas Obligaciones de cooperación y coordinación 28/35

29 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES IV.2.- Responsabilidad en materia de prevención de riesgos laborales. «La empresa principal responderá solidariamente con los contratistas y subcontratistas a que se refiere el apartado 3 del artículo 24 de la Ley de Prevención de Riesgos Laborales del cumplimiento, durante el período de la contrata, de las obligaciones impuestas por dicha Ley en relación con los trabajadores que aquéllos ocupen en los centros de trabajo de la empresa principal, siempre que la infracción se haya producido en el centro de trabajo de dicho empresario principal» (artículo 42.3 LISOS). 29/35

30 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES IV.3.- Especial referencia a la Ley 32/2006, de subcontratación en la construcción. Añade reglas para la subcontratación en el sector de la construcción, para mejorar las condiciones de trabajo y las condiciones de seguridad y salud laboral. Requisitos para la intervención como contratistas o subcontratistas en obras de construcción. Límites al proceso de subcontratación de actividades. Obligación de documentación y formación de trabajadores Responsabilidades específicas 30/35

31 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES Establece definiciones específicas: «Subcontratación»: la práctica mercantil de organización productiva en virtud de la cual el contratista o subcontratista encarga a otro subcontratista o trabajador autónomo parte de lo que a el se le ha encomendado. Sujetos intervinientes: «Promotor» «Contratista o empresario principal» «Subcontratista» Deber documental específico: El Libro de Subcontratación. 31/35

32 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES Establece límites a la subcontratación: No se puede contratar a un segundo subcontratista cuando la organización productiva puesta en uso por el subcontratista consista fundamentalmente en la aportación de mano de obra. El tercer subcontratista no podrá subcontratar (salvo situaciones excepcionales). El trabajador autónomo no podrá subcontratar trabajos a él encomendados. En determinadas situaciones excepcionales (casos fortuitos debidamente acreditados, exigencias de especialización de los trabajos, complicaciones técnicas de la producción, ) la ley permite extender la subcontratación a un nivel adicional. 32/35

33 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES Responsabilidades específicas: Vigilar el cumplimiento por parte de las empresas subcontratistas y trabajadores autónomos con que contraten, de las obligaciones que le establece la ley. La subcontratación con empresas que incumplen las obligaciones de acreditación, registro y subcontratación vulnerando los límites establecidos, conlleva la responsabilidad solidaria del subcontratista que hubiera contratado incurriendo en dichos incumplimientos respecto de la obligaciones laborales y de Seguridad Social derivadas de la ejecución del contrato. 33/35

34 RESPONSABILIDADES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES Las responsabilidades específicas: Entran en juego cualquiera que fuera la actividad, no sólo cuando la subcontratación esté referida a la propia actividad. No tienen el límite temporal de un año referido al momento en que pueda reclamarse esa responsabilidad. Se refieren a «responsabilidades laborales», no estrictamente salariales, y pueden alcanzar a otras prestaciones o conceptos económicos, como indemnizaciones o mejoras voluntarias. 34/35

35 Para más información, por favor, visite nuestra Web: Antonio V. Sempere Navarro Vidal Galindo Ferrero 35/35

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