Córdoba, 29 de Septiembre de Dos Mil Seis VISTOS:

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1 AUTO NÚMERO: Córdoba, 29 de Septiembre de Dos Mil Seis VISTOS: Los presentes autos rotulados ALUMINIOS DEL CENTRO S.R.L. C/ RAIES RICARDO - EJECUTIVO POR COBRO DE CHEQUES, LETRAS O PAGARES - TERCERÍA DE DOMINIO DE LA SRA. SERRONE LUISA FELISA, (Expte. N /36), pasados a despacho para resolver los recursos de apelación deducidos por tercerista (fs. 39) y ejecutada en los principales (fs. 38), en contra el Auto número un mil ciento ocho, de fecha catorce de diciembre de dos mil cuatro, que fuera dictada por el Sr. Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial y Trigésimo Cuarta Nominación de esta ciudad, que resolviera: No hacer lugar a la tercería de dominio formulada por Pascual Serrone y Norma Natividad Giordana de Serrone rechazando el pedido de levantamiento de embargo. Con costas. Regular honorarios al Sr. Abogado Dr. Alejandro D. Polizzi en la suma de trescientos siete pesos ($ 307.). Radicados los autos en esta sede, a fs. 61 y 68 los apelantes respectivamente expresan agravios, los que son confutados por la ejecutante a fs. 65/66 y 90/92. Dictado y firme el proveído de autos, queda la cuestión en estado de ser resuelta Y CONSIDERANDO: ) Deducida tercería de dominio por la incidentista Sra. Luisa Felisa Serrone invocando ser propietaria de los bienes embargados en los autos principales, el primer juez rechaza la postulación ejercida en el entendimiento de que no se ha logrado acreditar el dominio sobre los bienes muebles embargados, debido Autos: Aluminios del Centro c/ Raies Ejec Terc. De Dominio de Serrone Felisa 1

2 a que los documentos acompañados no logran acreditar la posesión de los bienes, en tanto que al momento de la traba de la cautelar se encontraban en poder del Sr. Raies ) Los recurrentes, tercerista y ejecutado en el principal, fustigan el decisorio por cuanto entienden que al ser el inmueble donde se trabo la medida cautelar, propiedad de la tercerista, los bienes muebles que se encontraban en su interior pertenecen a esta, como pertenecientes al ajuar de la casa, en virtud de la presunción derivada del art del Cód. Civil ) Atento a que ambas apelaciones se basan en idéntico agravio, corresponde su tratamiento conjunto, adelantando que los agravios ensayados no logran revertir lo decidido en la resolución en crisis. Me explico (art. 155 Cont. Prov. y art. 326 CPC) En primer lugar necesario es determinar quien soporta la carga de la prueba, es decir a quien le corresponde probar los hechos controvertidos, ya que ello asume real importancia ante la ausencia o insuficiencia de la prueba, de resultas de las cuales es posible predeterminar cual de las partes es la que soporta el riesgo de no probar y en consecuencia cual será el contenido de la sentencia (Vénica Oscar Hugo, Código de Procedimientos Civil y Comercial de la Provincial de Córdoba, Tomo II, pág. 321). En sentido amplio, en virtud del art. 887 C.P.C., podemos extraer un concepto de dicha carga procesal de lo expuesto en el art. 377 CPC Nac., que reza: "Cada una de las partes deberá probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensión, defensa o 2

3 excepción", es decir que independientemente de la posición que cada parte asume en el proceso se debe estar al presupuesto fáctico de la norma jurídica fundante de la pretensión En el caso de la tercería, la carga de la prueba del dominio sobre los bienes embargados, más allá de lo dispuesto en el art. 437 C.P.C., le corresponde al tercerista y la misma debe rendirse de conformidad a la clase de bienes de que se trate. Tratándose de muebles no registrables, rige la presunción establecida en el art C.C., según la cual la posesión hace presumir la propiedad por parte del poseedor, sea el dueño del inmueble donde se encontraren los muebles no registrables, locatario o mero comodatario Entonces, del juego armónico de los art. 577, 2351, 2352, 2362, 2363 y 2412 del Cód. Civil, a los fines de transitar con éxito la pretensión del tercerista, necesario es probar la posesión, de allí que a los fines de acreditar el hecho de la posesión no resulta dirimente probar la propiedad del inmueble en el que se encontraren, ni la documentación de la adquisición inicial del bien mueble, sino que, tratándose la posesión de un hecho, resulta crucial analizar si la misma se configura, y por tanto habrá que estar a las circunstancias fácticas que rodearon la traba del embargo de tales bienes a los fines de dilucidar bajo la custodia de quien se encontraban en dicha ocasión Con meridiana claridad expresa el maestro Palacio (Palacio, Lino E., DERECHO PROCESAL CIVIL, 1999, TOMO III, LexisNexis - Abeledo-Perros, Citar: Lexis Nº 2506/002089) que si se trata de bienes muebles, la carga de la prueba depende de Autos: Aluminios del Centro c/ Raies Ejec Terc. De Dominio de Serrone Felisa 3

4 la circunstancia de que el tercerista se hubiere encontrado o no, al trabarse el embargo, en posesión de aquellos. En el primer supuesto, y en tanto el poseedor cuenta a su favor con una presunción de propiedad, al tercerista le basta acreditar el hecho de la posesión, correspondiendo al embargante la carga de probar los hechos tendientes a desvirtuar dicha presunción. En el segundo supuesto, es decir, si en la oportunidad de trabarse el embargo los bienes se hallaban en posesión del embargado, la carga de la prueba se invierte con relación al caso anterior: mientras al embargante le basta invocar la posesión de las cosas por parte del embargado, al tercerista incumbe la demostración de su derecho de dominio, y por lo tanto, la carga de desvirtuar aquella presunción contraria a su derecho En esta senda argumental se ha resuelto que "En materia de bienes muebles, la posesión vale por título; la ley crea una presunción, y por lo tanto, si en el acto del embargo el bien se encontraba en posesión de la embargada, la presunción legal es de que ésta era la propietaria; el tercerista que invoca el dominio de una cosa en posesión de otro, debe probarlo" (Cap. Rosario, sala I, junio 2-966, J.A., 1966-VI-165; CNCom., sala B, octubre , LA LEY , fallo S; en igual sentido, CApel. Rosario, sala I, Rep. LA LEY, XXVII-AI-681; CNCom., sala B, diciembre , LA LEY, 1990-B, 611, y jurisprudencia allí citada.) En este entendimiento al momento de trabarse la cautelar, en el domicilio sito en calle Urquiza esquina Triunvirato de la ciudad de Carlos Paz, el demandado en el 4

5 principal, Sr. Raies se encontraba en dicho inmueble siendo nombrado depositario judicial de los bienes embargados Por lo expuesto, ni aún acreditando la tercerista la propiedad del inmueble se logra probar la posesión de los bienes muebles que se encontraren en su interior, extremo sobre el cual no ha recaído actividad probatoria alguna, sino mas bien que ocurre todo lo contrario, de donde la presunción derivada del art del Cód. Civil juega en contra del tercerista. Máxime cuando no se ha probado de ninguna manera que el domicilio del ejecutado en el principal fuera uno distinto, ni que cohabiten Por lo expuesto, cabe confirmar el resolutorio atacado, con costas a los apelantes (art. 130 CPC) Atento a ello y lo dispuesto por el art. 382 del C.P.C., RESUELVO: I. Rechazar los recursos de apelación interpuestos y por tanto confirmar el resolutorio atacado II. Imponer las costas a las apelantes atento revestir calidad de vencidas (art. 130 C.P.C.) fijando el porcentaje de los honorarios correspondientes al Dr. Alejandro D. Polizzi en el cuarenta por ciento (40%) del punto medio de la escala del art. 34 sobre lo que ha sido motivo de discusión en Alzada (arts. 34, 36 y 37 de la Ley 8226) Protocolícese y hágase saber Autos: Aluminios del Centro c/ Raies Ejec Terc. De Dominio de Serrone Felisa 5

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