: OLGA ELEODORA FARIAS VELASQUEZ : DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN DE TUMBES GOBIERNO REGIONAL DE TUMBES.

Transcripción

1 EXPEDIENTE N : JR-CI-01 DEMANDANTE DEMANDADO : OLGA ELEODORA FARIAS VELASQUEZ : DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN DE TUMBES GOBIERNO REGIONAL DE TUMBES. MATERIA : NULIDAD DE RESOLUCION ADMINISTRATIVA RESOLUCIÓN NÚMERO: NUEVE Tumbes, veintitrés de setiembre del dos mil diez VISTOS: Con el Dictamen Fiscal que antecede; viene en grado de apelación la resolución número cuatro, de folios ochenta a ochenta y cuatro, de fecha doce de mayo del dos mil diez, que declara fundada la demanda de interpuesta por doña Olga Eleodora Farías Velásquez, sobre Nulidad de Resolución Administrativa contra la Dirección Regional de Educación de Tumbes y el Gobierno Regional de Tumbes; apelación concedida con efecto suspensivo al Procurador Público del Gobierno Regional de Tumbes y Director Regional de Educación de Tumbes, por resolución número cinco, de folios ciento dos, de fecha diez de junio del dos mil diez; y considerando Primero.- El Procurador Público del Gobierno Regional de Tumbes, en su escrito de apelación, argumenta lo siguiente: a).- El A quo ha incurrido en error de derecho al no advertir que la gratificación se ha otorgado conforme al artículo 9 del Decreto Supremo N PCM., y el artículo 8 inciso a), que establece que las bonificaciones y otros beneficios y demás conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos y servidores otorgados en base al sueldo, remuneración o ingreso total, serán calculados en función a la remuneración total permanente; b).- La remuneración permanente es aquella cuya percepción es regular en su monto, permanente en el tiempo y se otorga con carácter general para todos los funcionarios, directivos y servidores de la administración pública, con excepción de la compensación por tiempo de servicios, la bonificación diferencial, la bonificación personal y vacacional; del estudio de la resolución regional y demás actuados se concluye que la bonificación por concepto de subsidio por luto y gastos de sepelio, han

2 sido calculados en base a los conceptos remunerativos que establece el artículo 9 del Decreto Supremo PCM.; e).- La naturaleza del agravio es de carácter económica, pues según la sentencia apelada se dispone el pago de sumas de dinero por los conceptos ya mencionados, que no contempla la normatividad vigente; señala como pretensión impugnatoria, está orientada a que se revoque la sentencia apelada y se declaren infundada. A su turno el Director Regional de Educación de Tumbes, apela la sentencia con similares fundamentos expuestos por el Procurador Público del Gobierno Regional de Tumbes Segundo.- La acción contenciosa administrativa prevista en el artículo 148º de la Constitución Política, tiene por finalidad el control jurídico por el Poder Judicial de las actuaciones de la administración pública sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados, tal como prescribe el artículo uno del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo, modificado por Decreto Legislativo Nº 1067; aprobado por Decreto Supremo Nº JUS Tercero.- El recurso de apelación tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o tercero legitimado, la resolución que le produzca agravio, con el propósito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente, tal como prescribe el artículo 364º del Código Procesal Civil, en aplicación supletoria que dispone la Primera Disposición Final del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo, modificado por Decreto Legislativo Nº 1067; aprobado por Decreto Supremo Nº JUS Cuarto.- En el caso de autos queda establecido en forma indubitable con los medios probatorios aportados por la demandante en la etapa postulatoria, que le corresponde percibir subsidio por luto y gastos de sepelio por la muerte de su señora madre doña María Edita Velásquez de Farías, hecho ocurrido el día dieciocho de junio del dos mil nueve; quedando por establecer si dicho beneficio debe ser calculado en base a la remuneración total que dispone el artículo 51º de la Ley del profesorado 24029, que prescribe, el profesor tiene derecho a un subsidio por luto al fallecer su cónyuge, equivalente a dos remuneraciones o pensiones, y subsidio equivalente a una remuneración o pensión por fallecimiento del padre y madre. Al fallecer el profesor, activo o pensionista, el cónyuge, hijos, padres o hermanos, en forma excluyente, tienen derecho a un subsidio de tres remuneraciones o pensiones; concordante con el artículo 219 del Decreto Supremo 019-

3 90-ED., Reglamento de la Ley del Profesorado, que dice: El subsidio por luto se otorga al profesorado activo o pensionista, por el fallecimiento de su cónyuge, hijos y padres. Dicho subsidio será de dos remuneraciones o pensiones totales que le corresponda al mes del fallecimiento, por haberse producido el fallecimiento de la madre del demandante durante la vigencia del citado decreto supremo; sin embargo el artículo 53 de la vigente Ley del Profesorado 29062, dice: Subsidio por luto y sepelio.- El profesor tiene derecho a subsidio por luto y sepelio al fallecer su cónyuge. Este es equivalente a una remuneración íntegra o a una pensión. También tiene derecho a un subsidio equivalente a una remuneración íntegra o a una pensión por fallecimiento del padre o la madre. Al fallecer el profesor, activo o pensionista, el cónyuge, hijos, padres o hermanos, en esa prelación y en forma excluyente, tienen derecho al subsidio de dos (2) remuneraciones íntegras o pensiones. Es necesario tener presente la Décima Segunda Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales, que prescribe en tanto no ingresen a la Carrera Pública Magisterial, dispuesta en la presente Ley, los profesores en servicio continuarán comprendidos en los alcances de la Ley Nº y su modificatoria, la Ley Nº Además se debe tener en cuenta que el artículo 144 y 145 del Decreto Supremo N PCM Reglamento de de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones, que dice; Artículo El subsidio por fallecimiento del servidor se otorga a los deudos del mismo por un monto de tres remuneraciones totales, en el siguiente orden excluyente: cónyuge, hijos, padres o hermanos. En el caso de fallecimiento de familiar directo del servidor: cónyuge, hijos o padres, dicho subsidio será de dos remuneraciones totales y a su vez el Artículo 145 dice: El subsidio por gastos de sepelio será de dos (2) remuneraciones totales, en tanto se de cumplimiento a lo señalado en la parte final del inciso j) del artículo 142, y se otorga a quien haya corrido con los gastos pertinentes o debe calcularse en base a lo dispuesto por el Decreto Supremo N PCM., norma que establece en forma transitoria las normas reglamentarias orientadas a determinar los niveles remunerativos de los funcionarios, directivos, servidores y pensionistas del Estado en el marco del Proceso de Homologación, Carrera Pública y Sistema Único de Remuneraciones y Bonificaciones; que en el artículo 8 dice: Para efectos remunerativos se considera: a) Remuneración Total Permanente.- Aquella cuya percepción es regular en su monto, permanente en el tiempo y se otorga con carácter general para todos los funcionarios, directivos y servidores de la Administración Pública; y está constituida por la Remuneración Principal, Bonificación

4 Personal, Bonificación Familiar, Remuneración Transitoria para Homologación y la Bonificación por Refrigerio y Movilidad. b) Remuneración Total.- Es aquella que está constituida por la Remuneración Total Permanente y los conceptos remunerativos adicionales otorgados por Ley expresa, los mismos que se dan por el desempeño de cargos que implican exigencias y/o condiciones distintas al común. Artículo 9.- Las Bonificaciones, beneficios y demás conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos y servidores otorgado en base al sueldo, remuneración o ingreso total serán calculados en función a la Remuneración Total Permanente, con excepción de los casos siguientes: a) compensación por Tiempo de Servicios que se continuarán percibiendo en base a la remuneración principal que establece el presente Decreto Supremo. b) La Bonificación Diferencial a que se refieren los Decretos Supremos Nºs EF (*) NOTA SPIJ, EF y EF, se continuarán otorgando tomando como base de cálculo la Remuneración Básica establecida por el Decreto Supremo Nº PCM. c) La Bonificación Personal y el Beneficio Vacacional se continuarán otorgando tomando como base de cálculo la Remuneración Básica establecida por el D.S. Nº PCM Quinto.- El artículo 1 del Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Publico, dice: La carrera administrativa es el conjunto de principios, normas y procesos que regulan el ingreso, los derechos y los deberes que corresponden a los servidores públicos que, con carácter estable prestan servicios de naturaleza permanente en la administración pública; tiene por objeto permitir la incorporación de personal idóneo, garantizar su permanencia, asegurar su desarrollo y promover su realización personal en el desempeño del servicio público. Se expresa en una estructura que permite la ubicación de los servidores públicos según calificaciones y méritos. A su vez el Artículo 26 de la Constitución Política del Estado, prescribe: En la relación laboral se respetan los siguientes principios: Igualdad de oportunidades sin discriminación, carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley, Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma. En el caso de autos, en aplicación del principio constitucional antes invocado, los trabajadores del sector público, no pueden unos percibir el subsidio por luto y gastos de sepelio en base a la remuneración total permanente y otros en base a la remuneración total, creándose una desigualdad entre trabajadores de un mismo sector; situación que no permite nuestra Constitución Política del Estado; porque la defensa de la

5 persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado, así como la defensa de los derechos fundamentales de la persona; ya que toda persona tiene derecho a la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar; a la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquiera otra índole, siendo de aplicación al caso de autos el artículo los artículos 144º y 145º del Decreto Supremo PCM., concordante con el articulo 213º del Decreto Supremo ED., que otorga el beneficio demandado sobre la base de la remuneración total y no sobre la base de la remuneración total permanente Sexto.- El Tribunal Constitucional en el Expediente Número PA/TC., ha precisado en el numeral tres lo siguiente; Los artículos 144 y 145 del Decreto Supremo PCM., establecen que para el calculo de los subsidios por fallecimiento y gastos de sepelio se debe utilizar como base de referencia la denominada remuneración total, no haciendo mención alguna del concepto de remuneración total permanente ; y en el numeral cuatro dice: En reiterada y uniforme jurisprudencia, este Tribunal ha subrayado que los subsidios por el fallecimiento directo de un servidor, así como por gastos de sepelio, los cuales se encuentran previstos en los artículos 144 y 145 del Decreto Supremo PCM., deberán calcularse en función de la remuneración total y no sobre la base de la remuneración total permanente que señala el Decreto Supremo PCM. A su turno el mismo Tribunal Constitucional en el Expediente número AA/TC, en los fundamentos uno y dos ha precisado lo siguiente: FUNDAMENTOS.- 1. De acuerdo con el artículo 51. de la Ley N y el artículo 219. del Decreto Supremo N ED, Reglamento de la Ley del Profesorado, el subsidio reclamado por la demandante se otorga sobre la base de las remuneraciones o pensiones totales que le correspondan al mes de fallecimiento, situación que ha sido precisada por el Decreto Supremo N ED, al señalar que la remuneración a que se refiere el artículo 51. de la Ley N debe ser entendida como remuneración total regulada en el Decreto Supremo N PCM. 2. En consecuencia, el subsidio por luto y gastos de sepelio que reclama la demandante debe otorgarse sobre la base de la remuneración total y no sobre la base de la remuneración total permanente. Las citadas resoluciones del Tribunal Constitucional ha determinado claramente que los subsidios reclamados en autos se deben calcular aplicando lo dispuesto en los artículos 144 y 145

6 del Decreto Supremo PCM y el artículo 213 del Decreto Supremo ED.; por lo que corresponde confirmar la sentencia venida en grado Por estas consideraciones, teniendo en cuenta la opinión del representante del Ministerio Público en su Dictamen de folios ciento diecisiete a ciento veintiuno, las normas legales citadas en la parte considerativa; y los propios fundamentos de la recurrida; al amparo del artículo 39 de la Ley Orgánica del Poder Judicial: CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolución número cuatro, de folios ochenta a ochenta y cuatro, de fecha doce de mayo del dos mil diez, que declara fundada la demanda de interpuesta por doña Olga Eleodora Farías Velásquez, sobre Nulidad de Resolución Administrativa contra la Dirección Regional de Educación de Tumbes y el Gobierno Regional de Tumbes; con los demás que contiene. Interviniendo como Juez Superior ponente el señor Valencia Hilares. Señores Jueces Superiores: Vizcarra Tinedo, Valencia Hilares y Maqui Vera. Secretaria: Maria Teresa Aguilar Ticona.-