MEMORÁNDUM - CLASES DE ENTIDADES COMERCIALES. Selección de la Entidad Para Hacer Negocios

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1 MEMORÁNDUM - CLASES DE ENTIDADES COMERCIALES Selección de la Entidad Para Hacer Negocios La selección del tipo de entidad para hacer negocios no se puede explicar en un escrito como este ya que el tema puede ser complicado y depende mucho en el tipo de negocio que se desea conducir así también como las varias leyes de impuestos del gobierno federal y los diferentes estados de los Estados Unidos de América. Sin embargo, en esta publicación, el autor discute este sujeto para darle un ligero entendimiento al lector del tema. Sin embargo, debido a la complexidad de este sujeto, se le recomienda al lector discuta este tema con mucho mas detalles con su abogado y el contador publico o asesor de impuestos de la empresa. Básicamente, hay varias entidades que se pueden organizar para hacer negocios. Aunque el énfasis de esta publicación son las organizaciones creadas en el Estado de Texas, casi todos, si no todos los estados del país, tienen el mismo tipo de entidades y las variaciones no son significantes excepto por asuntos relacionados a los impuestos de cada estado y la practicalidad y facilidad de manejar la entidad en cualquier estado. Las entidades principales son las siguientes:! Dueño de Empresa Individual: Esta es la forma mas sencilla de hacer negocios donde el dueño o dueños de la empresa son los propietarios sin la sombrilla de una entidad que ampare a los dueños por responsabilidad personal por las deudas o obligaciones de la empresa. Las ventajas de este tipo de operación son (1) la empresa no tiene que reportar o pagar impuestos federales. Los impuestos federales son pagados por los dueños individualmente cuando reportan la compensación recibida de las operaciones de la empresa (2) la empresa no tiene que reportar o pagar el impuesto de la franquicia estatal y (3) los dueños de la empresa tienen el poder completo de manejar las operaciones de la empresa en cualquier forma que les sea deseada. Al mismo tiempo, las desventajas mas grandes de una empresa que hace negocios en forma individual es que los dueños de la empresa son responsables en su totalidad personal, por todas las obligaciones de la empresa. En otras palabras, no hay limite ni protección a los dueños de una empresa individual por deudas, causas de acciones, u otras obligaciones que fueran causadas por la empresa. Por este motivo, en la mayoría de los casos, la operación de un negocio en forma individual no es recomendable.! Sociedad General: La sociedad general es igual a una empresa individual como descrita aquí arriba (Dueño de Empresa Individual) excepto que la empresa tiene mas de un dueño. Las ventajas y desventajas son básicamente las mismas. 1

2 ! Corporación de Clase C. La corporación de clase C aun con las desventajas de el tratamiento de la imposición de impuestos, es un buen vehiculo para hacer negocios. Las ventajas son no solamente la responsabilidad limitada de los socios de la empresa por las obligaciones o deudas de la empresa, pero también, hay ciertas ventajas en el poder hacer negocios complejos y la implementación de planes de beneficios de empleados que no están disponibles a otros tipos de empresas. La mayor desventaja de la Corporación de Clase C es que el tratamiento por el gobierno federal en cuanto a los impuestos no es favorable. Por ejemplo, las Corporaciones de Clase C tienen que pagar el impuesto federal por ganancias realizadas al nivel de la empresa y cuando estas ganancias son distribuidas a los accionistas (los dueños de la corporación), los accionistas tienen que reportar y pagar un impuesto sobre estas ganancias en sus reportes de impuestos federales. Por lo tanto, existe con este tipo de corporación, lo que se conoce como el doble impuesto o double taxation. Otra desventaja de la Corporación C es que en este tipo de entidad, los accionistas no tienen la flexibilidad de repartir o distribuir parcialmente la propiedad de la corporación. A no ser por compensación recibida como un empleado de la corporación, la única forma de repartir las propiedades de una corporación en una liquidación, es mediante el pago de dividendos por la corporación a los accionistas, lo cual como discutido anteriormente, resulta en un reporte y pago de impuestos por el accionista individualmente. Otra desventaja de la corporación de clase C es que los acreedores de la corporación pudiesen confiscar las acciones del accionista en una corporación en casos judiciales con resultados adversos al accionista y por lo tanto, siempre es posible que un acreedor, pudiera tomar el control de una corporación mediante la confiscación de las acciones después de haber obtenido un fallo judicial contra uno o mas accionistas, por cualquier razón incluyendo causas de acciones o pleitos por otros asuntos contra un accionista que no están relacionados directamente a la corporación. Sin embargo, hay también ventajas ya que no hay limite ni restricciones en cuanto a quien pudiese ser un accionista en una corporación. También, otra ventaja es que los costos administrativos de una corporación son relativamente bajos.! Corporación de Clase S. La corporación de Clase S tiene las mismas ventajas y desventajas de la corporación de Clase C excepto por las siguientes: la corporación de Clase S tiene la ventaja que no esta sujeta a el doble impuesto. La corporación no esta sujeta a el pago de impuestos federales debidos a la ganancia al nivel de la empresa y solamente el accionista paga los impuestos individuales por las ganancias recibidas de la corporación en forma de dividendos. La desventaja de este tipo de corporación es que hay restricciones en cuanto a quien puede ser accionista de una corporación de Clase S. Por ejemplo, las corporaciones de Clase S no pueden tener mas de 75 accionistas, los accionistas tienen que ser individuos en vez de otras corporaciones (excepto fideicomisos o corporaciones que sean non-profit); y, la corporación no puede tener accionistas que sean 2

3 extranjeros no residentes de los Estados Unidos. Finalmente, la corporación de Clase S solamente puede tener un clase de acciones.! Sociedades Limitadas (Limited Partnerships). Una sociedad limitada (también conocida como una LP es una sociedad con dos niveles de propietarios. Una LP tiene uno o mas socios generales y uno o varios socios limitados. Para formar una LP hay que archivar el certificado de formación con el Secretario de Estado del estado. El impuesto federal al que esta sujeto una LP es favorable en que la entidad no esta sujeta a los impuestos federales al nivel de la empresa pero solamente cuando los socios individuales reciban sus dividendos. Una ventaja también de la LP es que por ejemplo, en Texas y en otros estados, estas entidades no pagan el impuesto estatal de la franquicia como es el caso con las corporaciones y las compañías de responsabilidad limitadas (LLC s y LLP s). En el caso de las LP s, el socio general es el encargado de manejar todas las operaciones de la empresa y los socios limitados no pueden participar en el manejo de las operaciones. Claro esta, la ventaja es que los socios limitados no son responsables en su capacidad personal por las deudas u obligaciones de la empresa mientras que el socio general no tiene la misma protección. Típicamente, el socio general de una LP es una corporación o compañía de responsabilidad limitada que tiene un interés muy bajo en la empresa (e.g., 1.0 %) mientras que los socios limitados tienen un interés mucho mas alto en la empresa. Sin embargo, aunque el socio limitado esta protegido contra cualquier obligación en su capacidad individual, el socio limitado esta expuesto a las deudas u otras obligaciones de la empresa al extento de su inversión en la entidad. Otra de las ventajas de una LP es que un acreedor de una LP no puede confiscar el interés de un socio de la empresa y obtener control de la empresa. Después de haber obtenido un fallo judicial contra un socio limitado, un acreedor tiene el derecho de recibir las ganancias del socio contra el cual tiene un fallo judicial pero no tiene el derecho a tomar posesión del interés de dicho socio en la empresa. Una de las desventajas de la LP es que el costo incluye la creación de una empresa como una corporación para que sea el socio general, y la formación de la sociedad limitada. Por lo tanto, el costo de formación casi se dobla y el mantenimiento anual de la entidad también es mas caro. Por ejemplo, el costo de archivo de un LP en Texas es $ sin contar los costos de los servicios de un abogado en vez del costo de archivo de una corporación o una compañía de responsabilidad limitada la cual es alrededor de $ ! Compañía de Responsabilidad Limitada. Este tipo de empresa es muy parecida a una corporación con la ventaja que la empresa no esta sujeta a los impuestos federales al nivel de la empresa. En otras palabras, no esta sujeta al doble impuesto ya que los dueños de la empresa solamente pagan el impuesto federal individualmente por las ganancias recibidas de la empresa. Los dueños de una compañía de responsabilidad limitada se conocen como los miembros en ves de los accionistas en una corporación pero esta distinción no tiene gran significado. Los miembros de una compañía de responsabilidad 3

4 limitada tienen la misma protección que los accionistas de una corporación, es decir, no son individualmente responsables por las obligaciones de la empresa. También, un acreedor de la empresa no puede confiscar el interés de un miembro de la empresa en caso de un fallo judicial contra dicho miembro y por lo tanto, un acreedor no tiene la oportunidad de poder obtener el control de la empresa como lo pudiese hacer en caso de un fallo judicial contra un accionista de una corporación. Una de las otras ventajas es que no hay limite ni restricciones en cuanto a quien puede ser un miembro (dueño) de la entidad. Los dueños de una compañía de responsabilidad limitada pueden ser individuos, extranjeros no residentes, u otras entidades locales o extranjeras. Una de las desventajas mas grandes es que dado el caso que la ley que creo este tipo de empresa es relativamente joven, no hay el volumen de ley que hay en caso de corporaciones, para interpretar la operación legal y los asuntos legales de una compañía de responsabilidad limitada como en el caso de una corporación.! Otros Tipos de Empresas. Ademas de los tipos de empresas descritas en esta publicación, hay otros tipos de empresas como los las sociedades de responsabilidad limitada (limited liability partnerships), asociaciones profesionales (Professional Associations), y corporaciones profesionales (Professional Corporations). Sin embargo, estos otros tipos de entidades no son tratadas en esta publicación ya que el propósito de estas otras entidades es mas para individuos que practican una profesión como medicina, leyes, etc. COSTOS! Los costos de organizar cualquier entidad pueden variar pero generalmente, son los siguientes: Corporación: El costo de la formación de una corporación es aproximadamente $1, que incluye la preparación del Certificado de Formación, la Constitución de la Corporación, y las Actas Iniciales de Organización. Esta cantidad también incluye el libro de la corporación, sello, y certificados de acciones. Costos adicionales pueden ser los costos de un contador o asesor de impuestos y otros costos legales como la redacción o interpretación de contratos de la empresa con otros, o la redacción de un contrato entre los accionistas (buy-sell agreements). Compañía de Responsabilidad Limitada: El costo es el mismo de una corporación y incluye la preparación del Certificado de Formación, el Acuerdo de la Compañía, el cual es similar a la Constitución de una corporación, y las Actas iniciales. Otros costos no incluidos son costos de contaduría o asesoría de impuestos, redacción de contratos, u otros servicios legales. 4

5 Sociedad Limitada: El costo de una sociedad limitada es casi mas que el doble de la corporación o la compañía de responsabilidad limitada ya que hay que crear una corporación para que actúe como el socio general, y después hay que crear los documentos de formación de la empresa. También, el costo de archivo de una sociedad limitada es mayor ($ en vez de $ en el caso de una corporación). Otros Clases de Organizaciones: Los costos legales y de archivo van a variar dependiendo en el tipo de entidad. Costos de Organización de Formación en Otros Estados Fuera de Texas: El costo de formar una organización o entidad en un estado otro que Texas puede variar según el estado. Ademas, cuando se forman entidades bajo las leyes de otros estados donde los dueños no tienen relaciones profesionales, el costo del mantenimiento actual pude ser mas costoso ya que no hay que procurar los servicios de otros profesionales en otros estados los cuales pueden variar en forma substancial. También, hay que tener en cuenta que la formación de entidades en Texas es fácil, sencilla, y rápida. Esto no sucede en los otros estados. Por ejemplo, una corporación en Texas se puede formar, a no ser que haya algún impedimento, en un período de horas. Sin embargo, la formación de la misma corporación bajo las leyes de California, puede que se demore un período hasta de mas de 30 días. Información Sobre Impuestos Se le urge a el lector que en cuanto a los asuntos relacionados con los impuestos estatales o federales de una entidad, que se procuren el consejo de un profesional con la experiencia en asuntos de contaduría e impuestos federales y estatales. Estos profesionales no son necesariamente abogados y se conocen mas bien por el título de CPA o Certified Professional Accountant. Generalmente, los abogados se dedican a la formación de las entidades pero típicamente, la mayoría de los abogados no están capacitados para dar consejos sobre impuestos o materias de contaduría. Jim L. García Cersonsky, Rosen & García, P.C St. James Place, Suite 150 Houston, Texas Teléfono: (713) /Fax: (713) Revisado en: 27 de septiembre de