El comportamiento arbitrario del trabajador exime al empleador de toda obligación de indemnización en Italia

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1 El comportamiento arbitrario del trabajador exime al empleador de toda obligación de indemnización en Italia por Gina Rosamarì Simoncini 1. La relevancia del art del c.c. en Italia El art del Código Civil (c.c.), rubricado como «Protección de las condiciones laborales» sanciona la obligación del empresario de adoptar todas aquellas medidas necesarias para la protección tanto de los daños físicos del trabajador como de su personalidad moral. Se trata de una norma llamada «abierta» porque no se agota en un banal dictado normativo, sino que está llena de significados actuales y también futuros, derivados de la particularidad del trabajo, de la experiencia y de la técnica. Como afirma la doctrina 1 sobre la cuestión, «la división entre lo posible y lo imposible se marca en base al estado de avance de la tecnología de prevención, y se delinea así un principio cardinal de todo el sistema de prevención italiano, la máxima seguridad tecnológicamente factible». De hecho, la ley le impone al empleador la obligación de adaptar los instrumentos de protección a los progresos tecnológicos para garantizar la salvaguarda constante y duradera de los trabajadores. En definitiva, es preciso garantizar la mejor tecnología posible en función de los descubrimientos, los usos típicos del momento histórico en que se vive y se trabaja. El derecho laboral y aquí se habla precisamente de eso, no fuera más que por la colocación sistemática del art del c.c. atribuye al empleador una posición activa y de superioridad. En cambio, el trabajador se sitúa en la posición pasiva de sujeción, no porque exista una discriminación a priori, sino por las expresiones ya observables en el enunciado de los artículos 2094 y siguientes del c.c., en los que queda sancionado que el trabajador presta su obra «por cuenta de la empresa, bajo la dirección del empresario, del cual depende jerárquicamente». Por otra parte, opinamos que no se debe dejar de lado la vertiente económica de las dos figuras analizadas: por un lado el empresario, que tiene la capacidad de mantenerse a sí y a todos los que se encuentran bajo su dependencia; por el otro, el prestador de obra, que tiene en la mayoría de los casos una autonomía monetaria suficiente y proporcionada a sus exigencias, de acuerdo con el art. 36 constitucional, pero que en tiempos de crisis como el actual, no permite ni distracciones ni imprevistos. Por lo tanto, el empresario tiene que adoptar aquellas medidas y precauciones aptas a salvaguardar la integridad psicofísica de aquel que pone su energía vital a disposición de la otra parte, el trabajador 2. La responsabilidad que deriva de la violación de las obligaciones dispuestas por el art del c.c. es de naturaleza contractual; sin embargo, no cabe excluir a priori la concurrencia de una responsabilidad extracontractual, considerando que el derecho a la salud es un derecho subjetivo absoluto. ( 1 ) Guariniello R., Se il lavoro uccide, Einaudi, Turín, 1983; ( 2 ) Sala de Casación Civil, sección laboral, 1 de julio de 2011, núm ; 1

2 El artículo 2087 del Código Civil, aunque sea jerárquicamente inferior a la Constitución, es de aplicación de los artículos 32 y 41 de la misma y tiene un alcance innovador respecto al ordenamiento anterior, en el que se calificaba como extracontractual la responsabilidad del empleador por accidentes laborales o enfermedades sufridos por sus trabajadores. Por lo tanto, es el trabajador el que tiene la carga de la prueba, y éste tiene que demostrar en sede judicial tanto la existencia de un daño de su salud como el nexo de causalidad. Además, de acuerdo con las resoluciones del Tribunal Supremo, que cabe considerar ya como «constantes» cuando se pronuncia sobre este tema, el artículo examinado no caracteriza una figura de responsabilidad objetiva del empleador, ya que si así fuese se configuraría una responsabilidad culpable independiente de la situación ocasionadora del daño siempre y cuando se produjera en el ámbito laboral. Por lo tanto, se evidencia que el empresario siempre es responsable por todos los daños que le ocurriesen al propio trabajador, salvo en los casos en que este último actúe con un comportamiento fuera de los clásicos estándares de trabajo, en cuyo caso será el trabajador quien tendrá que responder por lo acaecido. 2. Riesgo profesional y conducta El concepto de riesgo profesional, en un tema como el que nos ocupa, refleja uno de los puntos focales a la luz de los cuales debe detallarse el uso del art del c.c.. En efecto, es bien sabido que la noción de riesgo profesional se sitúa en el origen mismo del sistema de seguridad social, y que ésta última se funda en la superación del principio de derecho común de responsabilidad por culpa, a través de la introducción de un criterio alternativo según el cual cabe imputar al empleador, dentro de los límites predeterminados, la responsabilidad objetiva que tiene aparejado el ejercicio de actividades económicas ventajosas para el empresario - y, en todo caso necesarias para el progreso social - pero arriesgadas y potencialmente generadoras de daños para los trabajadores 3. En consecuencia, el empleador responde tanto de los daños sufridos por el trabajador, incluso por su propia culpa, como de los que puedan considerarse derivados de factores como el caso fortuito y la fuerza mayor. El límite en el cual la responsabilidad del empleador deja de estar en juego es el acto puramente arbitrario del trabajador. Esto se debe a que en el concepto de riesgo profesional se encuentra incluido el poder que tiene el empleador y que se traduce sustancialmente en la obtención de goce y beneficios del trabajo ajeno, con la obligación consecuente de intervenir cuando algún factor bloquee o interrumpa el proceso productivo normal. En otros términos, el empleador es la parte fuerte del contrato de trabajo, y ha de mostrarse como tal también ante las circunstancias imputables a los trabajadores o que se produzcan por causas ajenas a la relación laboral. Es menester, asimismo, recordar que cuando se instaura una relación laboral entre dos sujetos, surge inmediatamente también la relación aseguradora. Este aspecto no se puede dejar a la discreción de las partes, sino que se produce sin el consentimiento de los sujetos implicados en la esfera contractual. De esta manera, el trabajador también es protegido cuando sufre situaciones tales como el accidente laboral y la enfermedad. Como acabamos de decir, para eximir de responsabilidad al empleador, la conducta del trabajador debe caracterizarse por ser anómala, inopinable y exorbitada 4. Por lo tanto, se da en todos aquellos ( 3 ) Sala de Casación Civil, sección laboral, 17 de abril de 2012, núm. 6002; ( 4 ) Véase Casación penal, sec. IV, 29 de enero de 2007, n.16422: dado que las normas de prevención de riesgos tienen como objetivo proteger al trabajador aún contra aquellos accidentes que pudieran derivar de su negligencia, imprudencia e impericia, un comportamiento anómalo del trabajador puede adquirir valor de causa por sí sola suficiente a provocar el evento, quedando así excluida la responsabilidad del empresario y, en general, del destinatario de la obligación de adoptar las medidas de prevención, sólo cuando éste sea absolutamente extraño al proceso productivo o a 2

3 casos en que se realiza una acción tan errónea y ajena al proceso laboral y a las directrices recibidas que se delinea como la causa exclusiva de la incidencia. En tal caso, el empleador queda exento de toda responsabilidad. Esta hipótesis puede definirse también como riesgo electivo, o sea aquel hecho o acción que se connotan como un acto arbitrario cuya finalidad es la satisfacción de impulsos personales tales que excluyen la ocasión laboral y llegan a eximir al empleador de responsabilidad por los eventos lesivos que se han producido 5. En tal sentido, las medidas adoptadas por el empleador tienen que corresponder tanto a las indicadas por la ley para la actividad laboral concreta ejercida, como a las que se hacen indispensables en el curso del procedimiento. Y al no poder reconocer en el art del c.c. una hipótesis de responsabilidad objetiva, cabe afirmar que en los casos en que el comportamiento del trabajador sea excepcional y arbitrario respecto a lo que se le pide, fruto de una elección hecha por él y que falte completamente un factor de desvalor imputable al empleador, no será el empleador quien deba pagar la indemnización por el accidente que se haya producido. Por otra parte, ha quedado superada la orientación de la jurisprudencia que exigía, para dar relevancia causal exclusiva a la conducta del trabajador, no sólo su anomalía e imprudencia, sino también que se hubiese llevado a cabo en un ámbito ajeno a las tareas que dicho trabajador tuviese encomendadas, quedando por lo tanto fuera de toda previsibilidad por parte del empleador. Actualmente, se considera que puede pasar a ser causa de la incidencia también la conducta mantenida durante las tareas encomendadas al trabajador 6. La reprochabilidad al empleador deja de existir cuando la conducta pretendida no era exigible porque la situación de peligro a evitar era imprevisible. La pregunta que evidentemente surge es: cuándo posee un riesgo esta característica? Pues bien, en el ámbito laboral es preciso recurrir a máximas de experiencia que pueden hacer entender al intérprete que de determinadas conductas derivan, en general, determinados acontecimientos de daño o de peligro El principio de confianza Dentro de la complejidad jurídica de la «seguridad de los trabajadores», es preciso explicar que el empleador, y no solo por lo ya precisado, puede invocar en su disculpa o no-culpa absoluta, de acuerdo a un principio típico del derecho penal: la confianza. Todo consocio - que en nuestro caso está representado por el empleador - puede confiar en que cada uno - y por lo tanto el trabajador - se comporte utilizando las reglas de prevención que forman parte de su bagaje de experiencia, laboral y extra laboral y que haga buen uso de ellas. las funciones atribuidas, concluyendo por ser un comportamiento por completo excesivo imprevisible con respecto al trabajo que se está efectuando, ontológicamente singular desconectado con respecto a cualquier intervención concebible y a cualquier previsible elección del trabajador. ( 5 ) Véase Sala de Casación Civil, sección laboral, 18 de mayo de 2009, núm , para la cual «en materia de seguro obligatorio contra accidentes laborales, constituye un riesgo electivo desviarse de las modalidades normales de trabajo de forma puramente arbitraria y animada por finalidades personales, dando lugar a riesgos diferentes de los que comportan las modalidades normales de ejecución de la prestación. Este tipo de riesgo - que puede repercutir, excluyéndola, sobre la ocasión de trabajo- se tipifica por concurrir simultáneamente los elementos siguientes: a) presencia de un acto voluntario y arbitrario, es decir ilógico y ajeno a las finalidades productivas; b) el acto está enfocado a satisfacer impulsos puramente personales; c) falta de nexo de derivación con el desarrollo de la actividad laboral»; ( 6 ) Según la Casación civil, sección laboral, 23 de octubre de 2010, n se sanciona que puede ser considerado imprudente y excesivo con respecto a la causa, no sólo el comportamiento actuado de manera completamente autónoma y en un ámbito extraño al de las tareas asignadas, sino también el que se inscribe dentro de sus propias tareas, pero que sea radical y ontológicamente lejano a las concebibles y por lo tanto previsibles, imprudentes elecciones del trabajador en la ejecución del trabajo. ( 7 ) Véase Sala de Casación Civil, sección laboral, 23 de octubre de 2010, n

4 Obviamente, el trabajador tiene que tener capacidad para evitar los peligros que pueden derivar de la actividad que ejerce. En definitiva, no existe una norma que exculpe totalmente al trabajador, es más, se le pide esa «consciencia» al actuar en el puesto que posee. Es decir, el empresario no puede invocar el principio de confianza, cuando sucede un daño como consecuencia directa de sus mismas faltas y violaciones de normas de prevención con relación a la seguridad en el lugar de trabajo. De hecho, como ha quedado sancionado por el Tribunal supremo 8 «manifiestamente, no es invocable cuando la conducta ajena imprudente, es decir, el no respeto por parte de otros de las reglas de precaución impuestas, se une al incumplimiento de una regla de precaución precisamente por parte de quien invoca el principio; es decir, cuando la conducta ajena imprudente encuentra su causa precisamente en el incumplimiento de las normas de prudencia, específicas o comunes, por parte de quien querría que dicho principio operase». 4. El caso concreto: Casación Civil, Sala de lo laboral, 17 de abril de 2012, núm Merece la pena citar aquí un caso jurisprudencial reciente 9 en el que un enfermero profesional que trabajaba bajo las dependencias de la Autoridad Sanitaria Local, acudió al Tribunal laboral para obtener una indemnización por un accidente laboral. En el caso específico, el trabajador estaba siguiendo a un paciente que padecía trastornos mentales y se había alejado del servicio, fuera de las instalaciones del hospital, y manifestando una conducta imprudente, pasó por encima de una verja y se hirió. El Tribunal Supremo desestimó la petición de indemnización por una serie de motivaciones muy precisas. El accidente laboral debía ser indemnizado con arreglo al art del C.C. puesto que el enfermero tenía la obligación de ejercer la debida vigilancia sobre el paciente para evitar que éste pudiese ocasionar daños a sí mismo o a terceros. Ahora bien la conducta mantenida, aunque comprensible desde el punto de vista humana, debía considerarse totalmente inexigible, y el daño derivado no era en absoluto consecuencia de una falta de seguridad o de la desaparición de las condiciones de prevención a adoptar por el empleador en su calidad de titular de una posición autónoma de garante. Por lo tanto, cabe constatar la ausencia manifiesta de culpa por parte del empleador, que si se habría dado, en cambio, de haberse producido el accidente dentro del recinto del hospital y a causa del funcionamiento incorrecto de instalaciones o equipos. Con toda evidencia, si es cierto que el art del C.C. tiene un amplio alcance, no puede derivarse de él el requisito de una obligación absoluta de respetar toda precaución posible para evitar cualquier tipo de daño, con la consecuencia de que la responsabilidad del empleador se viera implicada cada vez que se produjera un elemento impeditivo, siendo necesario, por el contrario, que el daño sea imputable a la culpa del empleador. Esto se debe a que la culpa es elemento esencial de la responsabilidad contractual del empleador. Por lo tanto, considerando que el evento-accidente fue motivado por finalidades laborales, se le debe garantizar al trabajador que el siniestro sea indemnizable; no obstante, a falta de una responsabilidad por riesgo profesional imputable al hospital, no se aplicará la tutela resarcitoria. El Tribunal Supremo, consciente de la dificultad de juzgar ante un hecho tan particular en el que el enfermero había dado prueba de su calidad profundamente humana, concluye afirmando que en el procedimiento no ha aparecido prueba alguna de un comportamiento culpable por parte del empleador, y por lo tanto de la existencia de un nexo entre lo ocurrido y una posible violación de la obligación de diligencia en la adopción de medidas aptas a salvaguardar la integridad física y moral de sus trabajadores. ( 8 ) Sala de Casación Penal, sección IV, 9 de septiembre de 2011, núm Mantenimiento de una máquina y falta de protección; ( 9 ) Sala de Casación Civil, sección laboral, 17 de abril de 2012, núm. 6002; 4

5 Aún desestimando el recurso, el Tribunal repetía que «considerando la peculiaridad del caso de especie y de las motivaciones del comportamiento del trabajador, existen motivos justos para compensar las costas entre las partes». Gina Rosamarì Simoncini Becaria de investigación, Universidad de Bérgamo 5

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