COLECCIÓN CIENCIA Y PENSAMIENTO JURÍDICO

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3 COLECCIÓN CIENCIA Y PENSAMIENTO JURÍDICO 19 DIRECTOR DE LA COLECCIÓN Dr. Ramón P. Rodríguez Montero (Prof. Titular de Derecho romano. Universidade da Coruña. España)

4 COMITÉ CIENTÍFICO ASESOR INTERNACIONAL Dr. Francisco J. Andrés Santos (Catedráticode Derecho romano. Universidadde Valladolid. España). Dr. Christian Baldus (Catedrático de Derecho civil, Derecho romano, Derecho comunitario europeo y Derecho comparado. Institut für geschichtliche Rechtswissenschaft. Decano de la Facultad de Derecho. Ruprecht-Karls-Universität. Heidelberg. Alemania). Dr. Víctor Bazán (Catedrático de Derecho constitucional de la Universidad de Cuyo. San Juan. Argentina. Presidente del Instituto de Derecho Constitucional, Procesal Constitucional y Derechos Humanos de la Universidad Católica de Cuyo). Dr. Wojciech Dajczak (Catedrático de Derecho romano. Cátedra de Derecho Romano e Historia de la Ciencia Jurídica Universidad Adam Mickiewicz. Poznan. Polonia). Dr. Luigi Garofalo (Catedrático de Derecho romano y de Fundamentos del Derecho europeo. Universidad de Padova. Miembro del Comité Directivo de ARISTEC (Assoziacione Internazionale per la Ricerca Storico-Giuridica e Comparatistica). Miembro Honorario de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación de España. Dr. Gábor Hamza (Catedrático de Derecho romano. Miembro de la Academia de Ciencias Húngaras. Director del Instituto de Estudios Europeos. Universidad Eotvös Lorand de Budapest. Hungría). Dr. Leonid L. Kofanov (Catedrático de Derecho romano. Miembro de la Academia de las Ciencias de Rusia. Presidente de la Fundación Centro de Estudios de Derecho Romano. Director del Curso de Perfeccionamiento en Derecho. Instituto de Historia Universal. Universidad M. V. Lomonosov. Moscú. Rusia). Dr. Eric Eduardo Palma González (Profesor Asociado de Historia del Derecho. Coordinador Académico de la Escuela de Postgrado de la Facultad de Derecho. Universidad de Chile. Santiago (Chile). Presidente del Comité de Postgrado de Derecho. Comisión Nacional de Acreditación de Chile). Dr. Arnaud Raynouard (Catedrático de Derecho civil. Director del Programa 2eD. Foundation pour le Droit Continental (Civil Law Initiative). París. Francia). Dr. José María Serna (Catedrático de Derecho constitucional del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM. México. Profesor Visitante de la Universidad Iberoamericana de Puebla, de la Universidad Americana de Acapulco y de la Universidad de Texas). Dr. Tammo Wallinga (Catedrático de Historia del Derecho Privado. Universidad de Amberes. (Bélgica). Profesor Titular de Derecho romano e Historia de Derecho. Universidad Erasmus. Rótterdam. Países Bajos).

5 Dr. Ramón P. RODRÍGUEZ MONTERO Prof. Titular de Derecho romano. Universidade da Coruña. España RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL EN DERECHO ROMANO (Una aproximación con perspectiva histórica) 2015

6 1ª Edición: Santiago de Compostela, 2015 Los autores de esta edición Andavira Editora, S.L. Imprime: TÓRCULO Comunicación Gráfica, S.A. I.S.B.N.: Depósito Legal: C «Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicación pública o transformación de esta obra solo puede ser realizada con la autorización de sus titulares, salvo excepción prevista por la ley. Diríjase a CEDRO (Centro Español de Derechos Reprográficos) si necesita fotocopiar o escanear algún fragmento de esta obra ( / )»

7 CONTENIDO INTRODUCCIÓN... 7 PRIMERA PARTE Apunte histórico y de conjunto sobre la denominada responsabilidad contractual en derecho romano I. La consideración patrimonial de la obligatio y su inescindibilidad del concepto de acción II. Contenido, exigibilidad, cumplimiento e incumplimiento de la obligación III. Contractus y delictum como posibles fuentes de la obligatio. La originaria aproximación entre los denominados sistemas de responsabilidad contractual y extracontractual en Derecho romano IV. La denominada responsabilidad contractual en Derecho romano IV.1. Generalidades IV.2. Valoración de la responsabilidad del deudor en los iudicia stricti iuris y en los bonae fidei iudicia. Incumplimiento de la obligación y perpetuatio obligationis IV.3. La naturaleza de la acción ejercitable y la naturaleza de la prestación debida como elementos condicionantes en la elaboración del régimen romano de responsabilidad contractual. Deberes subsidiarios de praestare

8 V. Criterios utilizados como medida para la imputación de responsabilidad V.1. Dolo V.2. Culpa V.3. Custodia VI. Criterios negativos de responsabilidad: caso fortuito y fuerza mayor VII. Determinación del criterio de responsabilidad aplicable. Reglas básicas seguidas por los juristas romanos VIII. El periculum IX. El retraso en el cumplimiento de la obligación y el rechazo injustificado al cumplimiento de la obligación: mora creditoris y mora debitoris X. Determinación del resarcimiento por daños y perjuicios 128 SEGUNDA PARTE Aspectos generales sobre la regulación jurídica y el desarrollo jurisprudencial del daño aquiliano en Roma. Una experiencia histórica I. Precedentes normativos anteriores a la ley Aquilia relativos a la regulación de daños II. La ley Aquilia de daño. Aspectos generales III. Elementos del delito regulado por la ley Aquilia IV. Precisiones en torno al objeto de la acción lesiva y a la estimación del daño V. La extensión de la tutela aquiliana en materia de daños mediante la intervención pretoria APÉNDICE BIBLIOGRÁFICO ÍNDICE DE FUENTES

9 INTRODUCCIÓN La obra que ahora se presenta realizada bajo el amparo del Proyecto de Investigación I+D DER P, del Ministerio de Economía y Competitividad. Programa Estatal de Fomento de la Investigación Científica y Técnica de Excelencia. Subprograma Estatal de Generación del Conocimiento, dirigido por la Catedrática de Derecho romano de la Universidad de Vigo, Margarita Fuenteseca Degeneffe, y del que quien suscribe forma parte como Investigador a tiempo completo se asienta sobre dos trabajos de investigación, titulados respectivamente: Perfiles característicos de la denominada responsabilidad contractual en Derecho romano. Apunte histórico y de conjunto, publicado en la obra colectiva Responsabilidad civil de profesionales y empresarios. Aspectos nacionales e internacionales, VV.AA. (edición y coordinación Rodríguez Montero), Netbiblo S.L., A Coruña 2006, pp. 3-52; y Regulación jurídica y desarrollo jurisprudencial del daño aquiliano en Roma. Aspectos generales de una experiencia histórica, publicado, a su vez, en otras tres sedes diferentes: en el libro colectivo titulado Antropología jurídica de la responsabilidad (coord. Terradas Saborit), Andavira Editora S.L., Santiago de Compostela 2011, pp ; en Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña (AFDUDC), nº 15, 2011, pp ; y en Revista General de Derecho romano, nº 16, 2011, pp Dichos trabajos conforman las dos partes en que se estructura el libro. 7

10 Responsabilidad contractual y extracontractual en Derecho Romano En la primera de ellas se contiene una referencia histórica a la responsabilidad contractual en el ámbito del Derecho romano, en el que, como es sabido, no se estableció por los juristas una teoría o doctrina general sobre la misma, sino que aquellos únicamente se limitaron a aportar una multiplicidad de soluciones concretas a los variados casos particulares que en dicha materia y en la práctica cotidiana se les fueron planteando. La toma en consideración de ese corpus jurisprudencial, integrado por una gran cantidad de materiales diversos y dispersos, cuyos perfiles, por lo demás, no aparecen suficientemente claros, permitió a los intérpretes del Derecho romano, y, en especial, a los pandectistas alemanes, elaborar la teoría de la denominada responsabilidad contractual, que posteriormente se incluiría en los Tratados y Códigos civiles de la Europa occidental. En la segunda parte del libro se analizan, en primer lugar, los precedentes normativos y las características estructurales básicas de la ley Aquilia de daño, para, a continuación, tratar de los elementos del delito regulado por la mencionada norma, del objeto de la acción lesiva y de la estimación del daño, finalizando con una referencia a la extensión mediante la intervención pretoria de la tutela aquiliana de daños. Todo ello desde una visión jurisprudencial evolutiva y de conjunto, tomando como referencia fundamental algunas de las múltiples fuentes jurídicas romanas. La importancia de la ley Aquilia de daño es indiscutible, puesto que la misma, como es sabido, significa el punto de arranque del sistema romano de responsabilidad civil, así como el referente del que, a partir de la Jurisprudencia europea posterior, se originó el sistema moderno de la llamada responsabilidad civil extracontractual o aquiliana. Tanto el contenido de la obra identificable en esencia con lo que podríamos calificar propiamente como derecho jurisprudencial romano como la finalidad docente que con la misma se pretende obtener el libro se encuentra destinado fundamen- 8

11 Introducción talmente a los alumnos, me han inducido a transcribir para que sus potenciales lectores dispusiesen de un conocimiento más completo de los temas y cuestiones tratados en el mismo el contenido de los fragmentos relativos a las fuentes romanas, que aparecen citadas en las notas a pie de página contenidas en el texto. Los textos latinos recogidos en el libro se incluyen en español, recurriendo a algunas de las traducciones realizadas al efecto por diversos autores de las diferentes obras en que dichos fragmentos se contienen, que, por lo que aquí respecta, son las siguientes: para los textos del Digesto: El Digesto de Justiniano, versión castellana por d Ors, Hernández-Tejero, Fuenteseca, García Garrido y Burillo, con la ayuda del CSIC, Edit. Aranzadi, 3 tomos, Pamplona 1968, 1972 y 1975, respectivamente; para los textos del Código de Justiniano: Cuerpo del Derecho civil romano, a doble texto traducido al castellano del latino publicado por los hermanos Kriegel, Hermann y Osenbrüggen con las variantes de las principales ediciones antiguas y modernas y con las notas de referencias por D. Ildefonso L. García del Corral. Segunda parte. Revisado el texto latino por D. Emilio Hermann. Código. Tomo I, Barcelona 1892, reimp. Edit. Lex Nova, Valladolid 1988, y Tomo II, Barcelona 1895, reimp. Edit. Lex Nova, Valladolid, 1988; para los textos de las Instituciones de Justiniano: Las Instituciones de Justiniano, versión española de F. Hernández- Tejero Jorge, Universidad de Madrid, Facultad de Derecho, Sección de Publicaciones e Intercambio. Serie III. Textos jurídicos clásicos, Madrid 1961; para las Instituciones de Gayo: Gayo. Instituciones (ed. bilingüe). Nueva traducción por Abellán Velasco, Arias Bonet, Iglesias-Redondo, Roset Esteve (coord. general y prólogo: Hernández-Tejero), Edit. Civitas S.A., 1ª ed., Madrid 1985; para los textos de la ley de las XII Tablas: Ley de las XII Tablas. Estudio Preliminar, traducción y observaciones de César Rascón García y José María González. Colección 9

12 Responsabilidad contractual y extracontractual en Derecho Romano Clásicos del Pensamiento, Edit. Tecnos S.A., Madrid 1993; para los textos de los Fragmentos del Vaticano: Fragmentos Vaticanos. Estudio preliminar de Álvaro d Ors. Traducción de Amelia Castresana. Colección Clásicos del Pensamiento, Edit. Tecnos S.A., Madrid, 1988; para los textos de la Comparación de leyes Mosaicas y romanas: Mosaicarum et romanarum legum collatio (Comparación de leyes Mosaicas y romanas). Traducción, Introducción e Índice de palabras anotado de Martha Elena Montemayor Aceves. Instituto de Investigaciones Filológicas. Universidad Nacional Autónoma de México, 1ª ed., México 1994; para los textos relativos a las Noches Áticas: Aulo Gelio. Las Noches Áticas (Capítulos jurídicos). Traducción del latín por Francisco Navarro y Calvo. Breviarios de Derecho, nº 17. Ediciones jurídicas Europa-América, Buenos Aires A la obra se añade un apéndice bibliográfico en el que se incluye un elenco de trabajos de investigación, realizados a partir del año 1900, tanto con carácter general como en orden a aspectos puntuales relativos a las diversas materias tratadas en aquella. Como es de suponer, la relación de estudios incluidos en el apéndice tiene un carácter en ningún caso exhaustivo, sino meramente indicativo, dado el amplísimo número existente de los mismos. El libro concluye con un índice de los textos antiguos, transcritos, como ya se ha indicado, en las correspondientes notas a pie de página y ordenados por las diversas obras a que corresponden. La circunstancia de cumplir durante el año en curso treinta de servicio de forma ininterrumpida en la Universidad pública española me motiva para dedicar esta modesta obra, con especial afecto, tanto a los que durante los diversos cursos académicos impartidos a lo largo de ese tiempo han sido mis alumnos, así como también a los que han sido (y hablo en pasado porque, desgraciadamente, ya no se encuentran entre nosotros), o que, 10

13 Introducción afortunadamente, todavía siguen siendo, buenos compañeros, y, en algunos casos, también amigos, con los que he tenido la oportunidad durante todos estos años de compartir y disfrutar en muchas oportunidades de momentos especialmente gratos. Reciban el testimonio más sincero de mi agradecimiento por la, en bastantes ocasiones, inestimable ayuda que me hayan podido prestar. Por último, deseo incluir en esta relación de agradecimientos colectivos, además de a José Luis Ramos Blanco, doctorando del Área de Derecho romano de la UDC, por tener la amabilidad de ayudarme a revisar los aspectos formales del texto, a la Editorial Andavira, concretando mi gratitud y afecto hacia la misma en la persona de Lucila Ventoso Casais. Y ello porque esta Editorial ha tenido la generosidad y, espero y deseo, que también el acierto de confiar en mi persona, accediendo a poner en marcha en los difíciles tiempos que corren un ilusionante proyecto intelectual que se concreta en la Colección internacional Ciencia y Pensamiento Jurídico, que, con gran satisfacción, me complace dirigir, y en cuya Sección Estudios y Análisis Jurídicos aparece ahora felizmente publicado este volumen que espero cumpla plenamente las expectativas de sus lectores. A Coruña, 23 de mayo de

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15 PRIMERA PARTE

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17 APUNTE HISTÓRICO Y DE CONJUNTO SOBRE LA DENOMINADA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL EN DERECHO ROMANO I. La consideración patrimonial de la obligatio y su inescindibilidad del concepto de acción. Con el término obligatio se designa en el ius civile el vínculo o relación jurídica vinculum iuris 1 que se establece entre un acreedor 2 titular activo y un deudor 3 titular pasivo, basada en diferentes hechos y actos, lícitos o ilícitos causas de la obligación, reconocidos por el Derecho como generadores de un deber jurídico oportere, que se concreta en el cumplimiento de una prestación deuda o debitum, y que resulta exigible mediante el ejercicio de una acción personal civil actio in per- 1 IJ pr.: Pasemos ahora a las obligaciones. La obligación es un vínculo jurídico por el cual se nos constriñe a cumplir algo, según las normas de nuestra ciudad. 2 D y 12.pr.: 11: con la palabra acreedores no sólo se designan los que prestaron una cantidad, sino todos aquellos a los que se debe algo por cualquier causa ; 12.pr.: por ejemplo, si se debe a alguien por compra o arriendo o por cualquier otro contrato; y si se debe por delito, me parece que pueden tenerse por acreedores; y si es por una causa que da lugar a una acción popular, no se habla propiamente de acreedores antes de la litiscontestación, pero sí después. 3 D : Se entiende por deudor aquel a quien se puede exigir una cantidad a la fuerza. 15

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