Familia y Empresa: Organización Patrimonial - El Protocolo Familiar

Transcripción

1 Familia y Empresa: Organización Patrimonial - El Protocolo Familiar Alejandro Ríos Navarro

2 ÍNDICE 1 INTRODUCCIÓN: MARCO DE ACTUACIÓN 2 EL PROTOCOLO FAMILIAR 3 El CONTENIDO DEL PROTOCOLO FAMILIAR 4 CLÁUSULAS QUE PUEDEN INCORPORARSE EN EL PROTOCOLO FAMILIAR

3 1 MARCO DE ACTUACIÓN 1.1. Estructura de las sociedades 1.2. Sociedad Anónima vs. Sociedad de Responsabilidad Limitada 1.3. Elementos Integrantes 1.4. Tipología 1.5. Problemática específica 1.6. Patrón común actual de las empresas 1.7. Empresa familiar vs. empresa no familiar 1.8. Problemática específica 3

4 1.1 ESTRUCTURA DE LAS SOCIEDADES PROPIEDAD GOBIERNO GESTIÓN 4

5 1.2 SOCIEDAD ANÓNIMA vs. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Concepto SRL SA Introducción. Responsabilidad de los socios. Naturalmente capitalista. Importa más el socio. Más cerrada. Pensada para pocos socios. Limitada a su aportación al capital. Eminentemente capitalista. Importa el capital, no sus accionistas. Más abierta, más accionistas. Limitada a su aportación al capital. Capital Social Totalmente suscrito y desembolsado Totalmente suscrito, mínimo desembolso 25%. Representación del capital social. Participaciones. No se representan mediante títulos o anotaciones en cuenta. No son valores mobiliarios. No cotizan. Acciones. Se representan mediante títulos o anotaciones en cuenta. Son valores mobiliarios. Pueden cotizar en mercados secundarios. 5

6 1.2 SOCIEDAD ANÓNIMA vs. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (II) Concepto SRL SA Aportación no dineraria. Órganos de gobierno. Mayoría ordinaria para adopción de acuerdos en la Junta General. Transmisión. No se requiere informe de experto que valore dicha aportación. Es aconsejable para limitar la responsabilidad. Junta General y Órgano de Administración. Mayoría de los votos válidamente emitidos siempre que éstos representen al menos, 1/3 de los votos en que se divida el capital social. Régimen más restrictivo. Está prohibida la libre transmisibilidad de las participaciones, salvo entre socios o familiares. Es necesario el informe de un experto independiente que valore la aportación no dineraria. Junta General y Órgano de Administración. Mayoría simple de los asistentes (presentes o representados). Más votos a favor que en contra. Régimen abierto: libre transmisibilidad de las acciones. Restricciones válidas para acciones nominativas. 6

7 1.2 SOCIEDAD ANÓNIMA vs. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (III) Concepto SRL SA Asistencia a la Junta General. Todos los socios tienen derecho de asistencia. Los estatutos pueden exigir un número mínimo de acciones para poder asistir. Voto. Regla general: 1 participación = 1 voto. Se permite en estatutos alterar dicha proporción. 1 acción = 1 voto. No se permite alterar la proporción entre valor nominal y voto. Convocatoria Preaviso de 15 días. Preaviso de 1 mes. Quórum (Regla general) 1ª Convocatoria Quórum indirecto. Adopción de acuerdos necesita la emisión de votos válidos que representen 1/3 de los votos totales en que se divida el capital social. Los estatutos pueden elevar el % de la mayoría ordinaria. Accionistas que representen al menos, el 25% del capital suscrito. Los estatutos pueden elevar este %. 7

8 1.2 SOCIEDAD ANÓNIMA vs. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (IV) Concepto SRL SA Reparto de dividendos. Por defecto, a prorrata de su participación, salvo que se pacte distribución desigual en estatutos. En proporción al capital que hayan desembolsado. No se permite reparto desigual. Deuda. Puede emitir deuda. Pueden emitir deuda. Acceso al mercado de capitales. 8

9 1.3 ELEMENTOS INTEGRANTES En la empresa familiar se da la conjunción de tres elementos: 1. La EMPRESA como actividad económica. 2. La PROPIEDAD de la empresa. 3. La FAMILIA como propietaria exclusiva o compartida FAMILIA EMPRESA Las relaciones entre estos tres elementos pueden cambiar a lo largo del tiempo, pero su presencia es consustancial a la propia vida de la Empresa Familiar. PROPIEDAD 9

10 1.4 TIPOLOGÍA Qué tipo de empresa familiar? EMPRESA FAMILIA GRANDE PEQUEÑA En qué momento se encuentra Generación? Características del predecesor. Características de los sucesores. 10

11 1.5 PROBLEMÁTICA ESPECÍFICA Continuidad. Falta de evolución organizativa: cesión personalísima del predecesor. Conflictos internos en la familia. Bajo grado profesionalización y elección de los directivos familiares. Confusión total empresa familiar. EMPRESA familiar Familia no vinculada a la empresa. Pérdida competitividad. 11

12 1.6 PATRÓN COMÚN ACTUAL DE LAS EMPRESAS Concurso Mal dato económico Caída de ventas Refinanciación ENTORNO ECONÓMICO Cancelación Pólizas Cierre Descuento Tensión tesorería Aplazamientos Incumplimientos 12

13 1.7 EMPRESA FAMILIAR vs. EMPRESA NO FAMILIAR Existen diferencias entre la empresa familiar y el resto para afrontar los momentos de crisis? 13

14 1.7 EMPRESA FAMILIAR vs. EMPRESA NO FAMILIAR EMPRESA FAMILIAR EMPRESA NO FAMILIAR Visión Largo Plazo Visión Corto/Medio Plazo Confusión Patrimonios Único patrimonio Mayor implicación y compromiso Implicación Profesional Motivación familiar Incentivo Individual Confusión Propietario / Gestor Diferenciación Gestor Cohesión familiar Único problema La Empresa 14

15 1.8 PROBLEMÁTICA ESPECÍFICA Familia Empresa Propiedad Previsión Organigrama definido Visión estratégica Comunicación Profesionalización Generación de valor Proteger a la empresa de la familia y a la familia de la empresa, implantando la separación de los problemas de la familia y los de la empresa Regular las relaciones entre los tres elementos de la Empresa Familiar, para evitar futuros conflictos, a través del PROTOCOLO FAMILIAR 15

16 2 EL PROTOCOLO FAMILIAR 2.1. Definición 2.2. Finalidad. Por qué hacer un Protocolo Familiar 2.3. Cuándo? 2.4. Por quién se debe elaborar? 2.5. El éxito de un Protocolo Familiar 2.6. Grados de obligatoriedad 16

17 2 EL PROTOCOLO FAMILIAR FAMILIA LÓPEZ PEDRO Jr. - Dejó la carrera a mitad para incorporarse al negocio. - Puesto Directivo. Se siente atado por la figura del padre. D. PEDRO LÓPEZ Y MARÍA MARIA - Dos años en la empresa. Formación brillante (Master, idiomas ). Se siente mal pagada respecto hermano. - Se siente más capacitada para la dirección ( Efecto Leonor ). ANA - No trabaja. No recibe rentas del patrimonio empresarial. - Dividendos o vender su parte. Valor? 80% 20% LUIS - Estudios básicos. Trabaja en el almacén. - No cuentan con él. Diferencias (coche). 100% INDUSTRIAS LÓPEZ, SA LÓPEZ PATRIMONIAL, SL 17

18 2.1 DEFINICIÓN DE PROTOCOLO FAMILIAR Documento ad hoc escrito que contiene los acuerdos que la familia establece respecto de su relación con la empresa y la propiedad, es decir, vinculando a la familia con los otros dos círculos de la empresa familiar. Medio para asegurar la continuidad de la Empresa Familiar y de las relaciones fluidas en el seno de la familia mediante la planificación del cambio generacional inevitable en este tipo de Empresas, a través de la definición de una serie de reglas o criterios que regulen las relaciones futuras entre los miembros de la familia y la empresa, así como con el patrimonio familiar. 18

19 2.1 DEFINICIÓN DE PROTOCOLO FAMILIAR GOBIERNO REESTRUCTURACIONES PROTOCOLO OPTIMIZACIÓN PATRIMONIAL / FISCAL SUCESIÓN NO CONFUNDIR CON REESTRUCTURACIÓN SOCIETARIA, AUNQUE SE SUELE APROVECHAR 19

20 2.2 FINALIDAD POR QUÉ HACER UN PROTOCOLO FAMILIAR? Porque el PF ayuda a la familia a tener una plasmación de su cultura de empresa, es un medio para EVITAR problemas y una guía para canalizar soluciones. Porque mantiene la cohesión y la armonía familiar. Porque el PF marca los objetivos de la empresa. Porque compatibiliza los intereses familiares y los empresariales. Porque el PF debe establecer un mecanismo sucesorio. Porque el PF debe regular el patrimonio. Porque el PF debe facilitar la gestión empresarial. 20

21 2.3 CUÁNDO? Prepararlo a tiempo : No esperar a desarrollarlo en momentos difíciles como solución a los problemas que se hayan planteado. El Protocolo no es para eso, sino para evitar futuros problemas. Elaboración de manera pausada y reflexiva : En la elaboración del Protocolo es tan importante el documento final como su proceso de elaboración que implica la comunicación y reflexión de todos los miembros de la familia. Fases: Causas que lo motivan. Discusión y consenso sobre su contenido. Adopción de acuerdos. Plasmación documental. Seguimiento y revisión continuada. 21

22 2.4 QUIÉN DEBERÁ ELABORAR EL PROTOCOLO FAMILIAR? Uno/varios miembros cualificados de la Familia. Asesor/es externo/s. 22

23 2.5 EL ÉXITO DE UN PROTOCOLO FAMILIAR Instituciones familiares idóneas a la familia a la que va dirigida el Protocolo Familiar, buscando soluciones ad hoc: no existe el Protocolo tipo. Claridad y precisión del contenido. Delimitación clara de objetivos. Una buena información a los accionistas. Una buena formación de los miembros de la familia. Culturizar en empresa familiar: Conocimiento de los derechos y obligaciones (políticos y económicos). Mecanismos para facilitar la salida a quien no quiera permanecer en la Empresa. 23

24 2.6 GRADOS DE OBLIGATORIEDAD Moral. Contractual: Contrato entre las partes. Otros documentos (estatutos Testamento). Inscripción en el Registro Mercantil. 24

25 3 EL CONTENIDO DEL PROTOCOLO FAMILIAR 3.1. Ámbito objetivo y subjetivo del protocolo familiar 3.2. Parte programática 3.3. La familia y la propiedad de la empresa 3.4. Trabajar en la empresa 3.5. Política de rentas, inversiones y desinversiones 3.6. Órganos de la familia y de la empresa 3.7. Otros 3.8. Documentos que deben acompañar al protocolo 25

26 3 CONTENIDO DEL PROTOCOLO FAMILIAR Misión, valores y estrategia Organos de gobierno y dirección Empleo de familiares Formación Sucesión Régimen económico Política social Evaluación, seguimiento y revisión continuada 26

27 3.1 ÁMBITO OBJETIVO Y SUBJETIVO DEL PROTOCOLO FAMILIAR Ámbito Objetivo: Patrimonio no empresarial? Ámbito Subjetivo: Adhesión Cónyuges ( familia?) 27

28 3.2 PARTE PROGRAMÁTICA Origen de la Familia. Origen de la Empresa. Cultura de la Familia y de la Empresa Familiar. Hacia donde se quiere caminar (principios éticos, postulados y tradiciones y orientaciones de la Familia). 28

29 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (I) CONTENIDO: A. Tipología de acciones (p.e. Acciones sin voto) B. Transmisión de acciones / participaciones C. Régimen económico matrimonial: Las capitulaciones matrimoniales. Regímenes: 1. Régimen de gananciales. 2. Régimen de separación de bienes. 3. Régimen de participación. Comparativa. D. Testamento 29

30 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (II) A. TIPOLOGÍA DE ACCIONES (p.e. Acciones sin voto) Nominativa / al portador Acciones sin voto Privilegiadas Derechos políticos / Derechos económicos B. TRANSMISIONES DE ACCIONES / PARTICIPACIONES: Intervivos, Mortis causa, Forzosas, Indirectas Derecho / Obligación de venta conjunta Derechos reales sobre acciones / participaciones: Usufructo 30

31 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (III) C. RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL Las capitulaciones matrimoniales: Documento otorgado por ambos cónyuges conjuntamente. Contenido: Optar por un régimen económico matrimonial. Cualesquiera otras disposiciones por razón del matrimonio (límites: la Ley, las buenas costumbres y la igualdad de derechos entre ambos cónyuges). Dudosa validez de pactos sobre cuidado de hijos menores de edad y otras cuestiones de contenido personal. Deben otorgarse en documento público (ante Notario) e inscribirse (Registro Civil). También denominadas carta de nupcias. 31

32 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (IV) 1. RÉGIMEN DE GANANCIALES: Régimen legal por defecto en la mayor parte de España. Divide los bienes en gananciales ( sociedad de gananciales, en la que participan los cónyuges al 50%) y privativos (pertenecen a cada cónyuge, de forma individual). Reglas generales sobre propiedad de los bienes e ingresos: Antes del matrimonio: Privativos. Después del matrimonio: Gananciales. Excepción (privativos): los adquiridos a título gratuito (herencia, donación) o con dinero privativo. Reglas especiales (bienes comprados a plazos, etc..) Administración de bienes gananciales: conjunta ambos cónyuges, excepto gastos domésticos y regalos al uso. Los bienes gananciales responden de las deudas de ambos cónyuges. Liquidación: 50% del valor neto de los bienes gananciales. 32

33 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (V) 2. RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES: Régimen voluntario, debe pactarse en las capitulaciones matrimoniales. Régimen legal por defecto en territorios de Derecho foral (Cataluña, Baleares, y desde 2008 Valencia). Los bienes e ingresos pertenecen al cónyuge que los adquiere, sea antes o después del matrimonio. Su administración corresponde al cónyuge propietario (salvo vivienda familiar). Cada cónyuge responde con sus bienes exclusivamente por sus deudas. No se responde por las deudas del otro cónyuge, excepto cargas del matrimonio y gastos domésticos. Liquidación: Dado que no hay propiedad común, no hay liquidación. Sí pueden haber compensaciones por diversas causas (p.e. contribución a las cargas del matrimonio, trabajo doméstico ) 33

34 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (VI) Régimen de Separación de Bienes (cont.): Régimen foral valenciano: Ley 10/2007, de 20 de marzo, que recupera el régimen foral valenciano en materia de régimen económico matrimonial. Régimen por defecto: separación de bienes. Recupera la figura de la germania. Los bienes agermanats pertenecen por igual a ambos cónyuges y son administrados conjuntamente. Aplicación: cuando ambos cónyuges tengan vecindad civil valenciana. El Tribunal Constitucional suspendió su vigencia al admitir a trámite el recurso de inconstitucionalidad presentado por el Gobierno, pero posteriormente levantó la suspensión. Actualmente se encuentra en vigor a la espera de que el Constitucional resuelva el recurso. A priori, la inconstitucionalidad parecía probable ( º Constitución, conservación, modificación y desarrollo ( ) allá donde existan ). 34

35 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (VII) 3. RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN: Régimen voluntario, debe pactarse en las capitulaciones matrimoniales. En lo no regulado por la ley se aplica el régimen de separación de bienes. Bienes e ingresos: pertenecen al cónyuge que los adquiere, antes o después del matrimonio. Administración: cónyuge propietario (salvo vivienda familiar). Cada cónyuge responde exclusivamente de sus deudas, y no por las del otro cónyuge, excepto cargas del matrimonio y gastos domésticos. Liquidación: Se comparan los patrimonios iniciales y finales de los cónyuges: Si ambos se han incrementado: el cónyuge con menor incremento recibe 50% de la diferencia. Se puede variar el porcentaje por pacto (con condiciones) Si sólo uno ha incrementado patrimonio: compensa al otro con el 50% del incremento. Si ninguno ha incrementado patrimonio: no hay compensación. 35

36 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (VIII) Comparativa: PROPIEDAD DE LOS BIENES E INGRESOS (Régimen General) ADMINISTRACIÓN LIQUIDACIÓN Gananciales Antes: Privativos Después: Gananciales Conjunta 50% del valor de la sociedad de gananciales Separación Privativos Individual No hay (con carácter general) Participación Privativos Individual Compensación: 50% de la diferencia entre incrementos 36

37 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (IX) D. EL TESTAMENTO: Cuando una persona fallece (CAUSANTE), se produce la sucesión. Por la sucesión, determinadas personas (HEREDEROS) reciben el patrimonio del causante (HERENCIA). La herencia incluye todo el patrimonio del causante, esto es: BIENES. DERECHOS. DEUDAS. La sucesión puede ser INTESTADA (si no existe testamento) o TESTADA (si existe testamento). 37

38 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (X) El testamento (cont.): CONCEPTO: Documento realizado en vida con efectos después de la muerte. TIPOS: común (abierto, cerrado u ológrafo) y especial (militar, naval, etc.). CAPACIDAD: Para hacer testamento se requiere plena capacidad de obrar y ser mayor de 14 años los incapaces y los menores de esa edad mueren intestados (excepción: sustituciones pupilar y ejemplar). 38

39 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (XI) El testamento (cont.): LAS LEGÍTIMAS Son porcentajes de la herencia reservados por la Ley a determinados herederos. Grave limitación a la libertad del testador. Pueden dificultar o incluso impedir que la sucesión empresarial se realice conforme a su voluntad. Se calculan sobre el valor de los bienes y sobre ellas no cabe establecer condiciones, gravámenes, ni sustituciones no pueden verse afectada de ningún modo y deben entregarse en bienes de la herencia. Excepciones (deben estar previstas en el testamento): La cautela Socini (asignar el usufructo de toda la herencia al cónyuge y la nuda propiedad a los legitimarios). La posibilidad de asignar a un solo legitimario la totalidad de una empresa (o de acciones que otorguen el control) y que éste compense a los otros en metálico (en 5 años y pudiendo pagar con dinero de fuera de la herencia). 39

40 3.3 LA FAMILIA Y LA PROPIEDAD DE LA EMPRESA (XII) El testamento (cont.): Hijos y descendientes, y cónyuge Si en la herencia hay hijos (o descendientes) y cónyuge, a efectos prácticos el valor de la herencia se divide en tres tercios: 2/3 en propiedad para los hijos, y 1/3 en usufructo para el cónyuge. Gravada por el usufructo del cónyuge LEGÍTIMA ESTRICTA MEJORA LIBRE DISPOSICIÓN Reservada a los hijos o descendientes. Se debe repartir a partes iguales entre ellos. Reservada a los hijos o descendientes. Se puede repartir libremente entre ellos. Se puede asignar a cualquier persona. 40

41 3.4 TRABAJAR EN LA EMPRESA Incorporación A la Empresa A Puestos Directivos. Formación Promoción Exclusividad Política Retributiva Salida o Despido 41

42 3.5 POLÍTICA DE RENTAS, INVERSIONES Y DESINVERSIONES Derecho a percibir un dividendo mínimo Inversiones (Diversificación) Desinversión Separación 42

43 3.6 ÓRGANOS DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA (I) Contenido: A. De la familia. De la empresa B. La Asamblea Familiar C. Consejo de familia D. Junta General de Accionistas E. Consejo de Administración F. Recomendaciones al Futuro Sucesor 43

44 3.6 ÓRGANOS DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA (II) A. DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA De la Familia: La Asamblea Familiar. El Consejo de Familia. De la Empresa: La Junta General de Socios. El Consejo de Administración. 44

45 3.6 ÓRGANOS DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA (III) B. LA ASAMBLEA FAMILIAR (ÓRGANO CONSULTIVO) Origen: Generación de hermanos primos. Composición: Edad Mínima. Familia Política. Voz y/o voto: menores, matrimonios, divorciados. Funciones: Informativa. Determinación de objetivos de la familia. Fomento relaciones familiares. Detección de problemas familia/empresa. Elección miembros de Consejo de Familia/Comités. 45

46 3.6 ÓRGANOS DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA (IV) C. CONSEJO DE FAMILIA Composición: Que estén representadas todas las ramas familiares. Que estén representados socios trabajadores/no trabajadores. Que estén representados todas las generaciones. Que cuente con un asesor externo. Presidente (fundador) y Secretario. Funciones: Órgano bisagra (Familia, Consejo de Administración y Director General). Propone candidatos al Consejo de Administración. Gestiona el PF durante toda su vida. Dirige e impulsa el proceso de sucesión de la EF. Resuelve problemas entre la familia y la empresa. Defiende los derechos de los socios que no trabajan en la empresa. Contribuye a la comunicación entre todos los miembros de la familia. 46

47 3.6 ÓRGANOS DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA (V) D. JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Composición - Número mínimo de acciones. - Tipología de acciones. - Derechos políticos en el caso de usufructo. - Menores accionistas. Funciones Junta vs. Consejo. 47

48 3.6 ÓRGANOS DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA (VI) E. EL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN Composición: Socios, sean o no miembros de la familia. Dominicales Directivos (miembros o no de la familia). Ejecutivos Externos. Independientes Funciones: Representación orgánica de la sociedad. Diseño de políticas o estrategias a largo plazo. Señalar objetivos a cumplir. 48

49 3.6 ÓRGANOS DE LA FAMILIA Y DE LA EMPRESA (VII) F. QUÉ DEBE REFLEJAR EL PROTOCOLO? Para cada órgano: Estructura. Composición (Cargos). Competencias. Formalidades (convocatoria, información, etc. ) Mayorías. 49

50 3.7 OTROS Régimen Sancionador. Cláusula de arbitraje para la solución de conflictos. Modificación o adaptación del Protocolo 50

51 3.8 DOCUMENTOS QUE DEBEN ACOMPAÑAR AL PROTOCOLO Cuestionario. Capitulaciones matrimoniales. Testamento. Estatutos sociales. 51

52 4 CLÁUSULAS QUE PUEDEN INCORPORARSE EN EL PROTOCOLO FAMILIAR CLÁUSULAS QUE PUEDEN INCORPORARSE EN EL PROTOCOLO FAMILIAR 52

53 4 CLÁUSULAS QUE PUEDEN INCORPORARSE EN EL PROTOCOLO FAMILIAR (I) El sindicato de voto = todos a una. Sindicato de bloqueo. Limitación de transmisibilidad a personas ajenas a la familia. Derecho de adquisición preferente por ramas. Acciones/participaciones privilegiadas. Prestaciones accesorias Acciones con derecho de voto heterogéneo. Acciones sin voto. Adquisición mortis causa y limitaciones. Proindivisos. 53

54 4 CLÁUSULAS QUE PUEDEN INCORPORARSE EN EL PROTOCOLO FAMILIAR (II) Procedimiento antes empate en distintos órganos. Pacto de representación de la Junta sólo por familiares. Derecho de información especial del socio familiar. Causas de separación y exclusión del socio. Prohibición de concurrencia. Limitación en la elección de la persona del administrador. 54

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