CHINA: REGISTRO DE MARCAS Y PATENTES

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1 CHINA: REGISTRO DE MARCAS Y PATENTES ABRIL 2004

2 ÍNDICE: 1. SITUACIÓN ACTUAL 2. REGISTRO Y RECLAMACIÓN 3. PASOS A SEGUIR Y CASO PRACTICO 4. LITIGIOS Y MARCAS NOTORIAS: ANEXOS: A. PROCEDIMIENTO DE LITIGIO CONTRA SOCIO CHINO B. PROTECCIÓN DE LAS MARCAS NOTORIAS o EMPRESAS Y ORGANISMOS o PRECIOS Y TARIFAS o LEGISLACIÓN o CONSULTORAS DE SERVICIOS LEGALES EN CHINA China: Registro de marcas y patentes 1

3 INTRODUCCIÓN Algunas analistas económicas creen que China está produciendo un modelo económico completamente nuevo. Aunque los modelos económicos tradicionales requieren la protección de propiedad intelectual para lograr un nivel alto de desarrollo, la economía de China sigue desarrollando a una velocidad increíble a pesar de una falta de buena protección de la propiedad intelectual. Daniel C.K. Chow, un profesor de leyes en la Universidad de Ohio y ex secretario del Comité Anti-Falsificaciones de China, dijo "puede ser que un nuevo tipo de economía está emergiendo. Siempre había el concepto que no se puede alcanzar altos niveles de desarrollo sin una protección vigorosa de la propiedad intelectual. Sin embargo, China no está siguiendo el modelo tradicional. Nunca se ha visto algo así -una economía tan grande con un nivel tan alto de falsificaciones que sigue creciendo y creciendo." Tal vez es porque solo desde años recientes la población China ha tenido acceso a las marcas famosas e internacionales. Chow dice "la obsesión viene de la marca y el prestigio, más que el producto, y las marcas falsas le ofrecen el mismo nombre." El gobierno regularmente anuncia que está llevando a cabo acciones contra las falsificaciones. Sin embargo, Joseph Papovich, el represente de comercio de EU dice que la situación todavía no está mejorando. Las multas no son suficientes y el proteccionismo local impide la ejecución de la ley. En lugares donde pueblos completos dependen en una sola fábrica, la policía y políticos locales no colaboran en el cierre de esas plantas. La situación es un escenario clásico que parece no tener solución beneficiosa para todos los involucrados, o como se dice en China, mao-duan (lanza-escudo). Por lo menos, podemos entender al ex Primer Ministro Zhu Rongji cuando dice "cada vez que recuerdo la situación, me lleno de un sentido muy fuerte de indignación y no puedo dormir." China: Registro de marcas y patentes 2

4 1.- SITUACIÓN ACTUAL Si quiere comercializar sus productos o servicios en China, se recomienda el registro de su marca como el primer paso a dar. De esta manera se ahorrará incurrir en graves problemas posteriomente. El registro de su marca en China hará que los tribunales, si se diese el caso de plagio de su marca, dictaminen sentencia a su favor. Las empresas extranjeras que intentan proteger sus derechos de propiedad intelectual en China deben asumir que, tarde o temprano, éstos serán infringidos o vulnerados. Por lo tanto, deben decidir cuáles de sus marcas, copyrights, patentes y productos requieren la máxima protección, y registrarlos lo antes posible. En el caso de Hong Kong es fácil el registro de la marca y de los diseños. (En al anexo del presente documento se detallan los oficinas de marcas y patentes más relevantes, bufetes de abogados, tanto en Hong Kong como en la Provincia de Cantón, así como una dirección de Internet donde se puede buscar y confirmar la situación actual del registro de marcas y diseños en Hong Kong). Recomendamos esta práctica a todas las empresas exportadoras y es destacable el hecho de que están registrados también los logotipos de las campañas de promoción como por ejemplo: Wines from Spain, del ICEX, o el logo para el calzado español de FICE, que incluso fue copiado por una cadena de zapaterías de Hong Kong. Con respecto a China Continental, las empresas extranjeras pueden contactar en Hong Kong con un organismo especializado en el registro de marcas y los derechos de propiedad intelectual para China. Se trata de China Patent Agent, una empresa privada con capital semi-estatal chino (del CCPIT, de quien dependía originalmente), con más de 310 empleados donde destacan 90 abogados especializados en patentes y 30 abogados en marcas comerciales (trademarks). (Los detalles de esta agencia también pueden encontrarse en el anexo de este documento). China: Registro de marcas y patentes 3

5 Posturas que adoptan otros países respecto a esta problemática En general las empresas de países industrializados como Estados Unidos, Inglaterra, Francia, Alemania, Italia, Japón, etc. establecidas en Hong Kong y en Cantón, utilizan a sus respectivas Cámaras de Comercio como medio de información y lobby para esta problemática. Una vez analizados los sectores, productos, nivel de afectados, etc., trasladan sus inquietudes tanto a sus gobiernos centrales respectivos como a los directivos de las cámaras, para que incidan en estos asuntos durantes las visitas oficiales, intercambios políticos y económicos tanto en China como en los países de origen. Según la incidencia de este problema sobre las empresas extranjeras, las Cámaras de Comercio locales le dedican mayor tiempo y recursos. Así por ejemplo, la Cámara de Comercio Americana en Hong Kong, tiene un Comité Especial llamado Intellectual Property Committee integrado por más de cien multinacionales con intereses en Hong Kong y China, directamente involucradas en violaciones de la propiedad intelectual, ya sea a través de copias, piratería, software, importación paralela, etc. El resto de Cámaras, más pequeñas, discuten esta problemática dentro de sus comités llamados China Committee, al entenderse que es un problema centrado en China principalmente, como es el caso de la italiana y británica. Los franceses, por su parte, tratan los temas de la protección de la propiedad intelectual, piratería y copias en un Comité llamado Retail Distribution Committee (Comité de Distribución y Comercio Minorista) ya que la gran parte de sus asociados pertenecen al sector de moda, cosmética, y marroquinería, sectores con una gran presencia a nivel de distribución, tanto en Hong Kong como en China y cuyas marcas emblemáticas se han visto involucradas en numerosos casos de piratería. También consideran que el problema de las copias y piratería está muy ligado a la distribución y venta de estos productos, tan importante para ellos como la fabricación en sí. En este sentido destacan las medidas tomadas por muchas de estas firmas, donde, no sólo en sus tiendas de Hong Kong y China sino también en Europa, limitan (incluso pueden llegar a negar) la venta de sus artículos especialmente si el comprador es asiático. También dentro de estos comités se recogen experiencias e informaciones con las que elaboran listas negras de: fabricantes, mayoristas, distribuidores, importadores, etc., así como referencias de abogados y especialistas en esta materia. China: Registro de marcas y patentes 4

6 Por otro lado, aparte de las agrupaciones dentro de las respectivas Cámaras de Comercio, situación que no está al alcance de todas las empresas extranjeras perjudicadas, los distintos países mantienen unas políticas de contra-ataque, promocionando el producto y/o diseño original a través de campañas de promoción Made in, donde destacan nuestros principales competidores, Italia y Francia. Estos países y otros socios europeos realizan continuamente exposiciones, pabellones nacionales, muestras de productos, degustaciones, publireportajes sectoriales, exposiciones culturales y turísticas, etc. La efectividad de estas fuertes acciones de promoción también se puede comprobar en el hecho de que no se realizan puntualmente sino a lo largo del año, tanto en Hong Kong como en el Sur de China. Estas políticas ayudan a mantener la presencia de las marcas, productos e imagen original entre el consumidor local. Principales zonas de fabricación de sectores valencianos amenazados: MUEBLE: en general destaca toda la Provincia de Cantón (Guangdong), y como centros especializados tendríamos las zonas de Dongguan, con fuerte inversión taiwanesa. Shenzhen, con fuerte inversión de Hong Kong. Y, la zona oeste de la Región del Delta del Río de las Perlas (PRD), que incluyen a las ciudades de Panyu, Shunde y Jiangmen. ILUMINACIÓN: principalmente en la Provincia de Cantón (Guangdong), y como centro especializado la zona de Guzen-Zhongshan. También la zona de Dongguan, con fuerte inversión taiwanesa y Shenzhen con fuerte inversión de Hong Kong. Igualmente Huizhou al Este fuera de la zona del PRD. TEXTIL-HOGAR: en la Provincia de Cantón (Guangdong) no existe un centro especializado en la fabricación de estos productos. Según un importador de este sector, en China se centraría en dos provincias cercanas a Shanghai, la Provincia de Zhejiang, principalmente la zona de Hangzhou; y la Provincia de Jiangsu, principalmente la zona de Suzhou. China: Registro de marcas y patentes 5

7 Prevención contra la falsificación o copia en terceros mercados con el apoyo de la administración general de aduanas china. La Aduana china ha demostrado un creciente interés en la lucha por los derechos de la propiedad intelectual. En 1995 emite la norma: Regulations on the Protection of Intellectual Property Rights by Customs, que autoriza al personal de Aduanas a confiscar bienes sospechosos a su entrada y salida del país o en depósito aduanero. Dichas actuaciones resultan notablemente efectivas en Guandong y Shanghai. Para ello, las empresas deberán primero registrar sus patentes (de diseño, etc.) y marcas para poder reclamar protección a la Administración General de Aduanas. Tras realizar la solicitud de protección a la Aduana china, ésta la aprobará o rechazará en un plazo de 30 días. La protección será por un período de 7 años, renovables. China: Registro de marcas y patentes 6

8 2.-REGISTRO DE MARCAS Y PATENTES Y RECLAMACIÓN Si Usted posee una marca que ha estado potenciando a lo largo de un periodo de tiempo, valiosa para Usted y que simboliza la calidad de su producto ó servicio, el trámite del registro de dicha marca en China tendrá una importancia vital a la hora de comerciar con dicha marca en este país. Esta guía pretende darle un resumen general de la necesidad de registrar su marca en China, incluso si Usted ya la ha registrado en su país de origen, que es lo que puede ocurrir si Usted no registra su marca en China y como proteger su marca en el caso de que esta sea copiada por otros empresarios en China. I. REGISTRO DE MARCAS Y PATENTES 1.1 REGISTRO DE MARCAS Los datos que se indican en el cuadro adjunto se han obtenido a partir de las reuniones siguientes: a) State Administration For Industry and Commerce (SAIC). Trademark Office - Organismo oficial dependiente del Consejo de Estado encargado del registro de marcas. b) CCPIT PATENT & TRADEMARK LAW OFFICE - Despacho de abogados perteneciente al sector público chino bajo el sistema de CCPIT (Chinese Council for Promotion of International Trade). - Creado en 1952, cuenta con más de 150 abogados especializados en patentes y marcas. - Oficinas en Pekín (oficina principal), Nueva York, Munich, Tokio, Hong-Kong, Shanghai y Guanzhou. - Contacto (habla inglés): Ms. Meng Jinghua, Trademark Attorney, Head of Trademarks 10/F Ocean Plaza China: Registro de marcas y patentes 7

9 158 Fuxingmennei Street Beijing , P.R. China Tel. (86.10) Fax. (86.10) c) LEHMAN, LEE & XU China Lawyers, Patent and Trademark Agents - Despacho de abogados independiente (privado) con profesionales chinos y estadounidenses. - Creado en Alta especialización en patentes y marcas, estando acreditados ante la Trademark Office como Agente de Marcas. Cuentan con más de 110 abogados. - Oficinas en Pekín, Shanghai, Guanzhou, Chengdu, Shenyang y Honk-Kong. - Contacto (habla inglés): Ms. Jennifer Lee, Trademark Attorney 6/F Dongwai Diplomatic Office Building 23 Dongzhimenwai Dajie Beijing , P.R. China Tel. (86.10) Fax. (86.10) REGISTRO DE PATENTES Los datos que se indican en el cuadro adjunto se han obtenido a partir de las reuniones siguientes: Las anteriores más la siguiente: d) State Intellectual Property Office (SIPO). - Organismo oficial dependiente del Consejo de Estado encargado del registro de patentes. China: Registro de marcas y patentes 8

10 MARCA Organismo competente para el registro State Administration For Industry and Commerce (SAIC) Trademark Office (dependiente directamente del SAIC, que a su vez, está directamente subordinado al Consejo de Estado) SanliheDonglu, No. 8, Xicheng District, Beijing, P.R.China Postcode: Tel: (86.10) Forma de registro Necesariamente a través de Agente de Marcas acreditado ante la Trademark Office. Marcas no registrables: nombres de país; banderas y emblemas nacionales o de organizaciones internacionales.; símbolos militares; símbolos internacionales (ej: anillos olímpicos, cruz roja); nombres geográficos reconocidos por el público (ej: Beijing, Hollywood); nombres contrarios al orden público; nombres genéricos (ej: detergente, leche) Plazo Desde la solicitud del registro de marca hasta la obtención del certificado de registro de marca, transcurre un plazo medio entre 18 y 20 meses (incluye 4 meses para que terceros interesados puedan presentar oposición al proceso de registro de marca). Coste El coste está compuesto por dos elementos: 1. Tasas oficiales de la Trademark Office: 125 USD) 2. Honorarios del Agente de Marcas: 300 USD. China: Registro de marcas y patentes 9

11 Pasos a dar para el registro 1. Búsqueda previa de la marca en el Registro, para asegurar que la que se va a solicitar no está inscrita. (es un servicio que presta el Agente de Marcas, con un coste de entre 60 y 100 USD). 2. Otorgamiento de poderes ante la Trademark Office al Agente de Marcas (Power of Attorney). 3. Trámites del Agente de Marca ante la Trademark Office. 4. Obtención del certificado de marca emitido por la Trademark Office. (Válido para 10 años. A su expiración debe renovarse. La renovación lleva entre 3 y 6 meses de plazo y un coste aproximado de 640 USD). PATENTE Organismo competente para el registro State Intellectual Property Office (SIPO) (directamente subordinada al Consejo de Estado) No. 6, Xituchenglu, Jimenqiao, Haidian District, Beijing, P.R. China Tel.: Fax: Forma de registro Necesariamente a través de Agente de Patentes acreditado ante SIPO. Patentes Registrables: Patente de invención. Relativa a un producto o proceso productivo. China: Registro de marcas y patentes 10

12 Patente de modelo de utilidad. Relativa a la estructura o boceto de un producto para uso productivo. Patente de diseño. Relativa a las formas, patrones y color del producto Plazo Desde la solicitud del registro de patente hasta la obtención del certificado de registro de patente, transcurre un plazo de entre 1 y 3 años, para patentes de invención y de modelo de utilidad, y un plazo aproximado de 6 y 12 meses para las patentes de diseño. Coste El coste está compuesto por dos elementos: 1.- Tasas oficiales de SIPO 62 USD (si se solicita un procedimiento urgente ascendería a 122 USD) 2.- Honorarios del Agente de Patentes: entre 320 USD y 500 USD. Pasos a dar para el registro Búsqueda previa de la patente en el Registro, para asegurar que la que se va a solicitar es novedosa y creativa. Otorgamiento de poderes ante SIPO del Agente de Patente (Power of Attorney). Trámites del Agente de Patente ante SIPO. Obtención del certificado de patente emitido por SIPO. (Validez de 10 años para patente de diseño y de 20 años para patentes de invención y de modelo de utilidad). China: Registro de marcas y patentes 11

13 II. RECLAMACIÓN Legislación china Autoridad Competente Ley de Marca Registrada Administración Estatal de Industria y Comercio (SAIC) Ley sobre Competencia Desleal SAIC Ley de Patentes Ley de Derechos de Autor Administración de Patentes Administración Nacional de Derechos de Autor 1. La protección de los diseños en China es posible a partir del registro de patente de diseño. Si bien, su cobertura es efectiva en territorio chino, y no en terceros países. 2. La reclamación ante el Estado chino tiene dos vías: la judicial y la administrativa. En términos generales, la segunda es más práctica, más rápida y conlleva menos costes. No obstante, el reclamante goza de mayores garantías legales si le ampara una sentencia judicial. La vía judicial se recomienda para productos de alta tecnología. China: Registro de marcas y patentes 12

14 3. El área geográfica donde se realice el proceso de reclamación es fundamental a la hora de determinar su éxito final. En términos generales, los territorios chinos desarrollados y con una estructura y cultura empresarial avanzada (costa oriental) presentan mayores opciones para una salida exitosa de los procesos de reclamación por copia y/o falsificación. No siendo así en las provincias del interior, donde el nivel de subdesarrollo es alto y las decisiones de cierre de factorías, etc. conllevan problemas de tipo socio-político. En Beijing y Shanghai existen tribunales especializados en casos de propiedad intelectual e industrial, con un alto grado de preparación por parte de los jueces. En términos generales: Ventajas Acción administrativa 1. Rapidez de actuación. Plazo máximo de 3 meses. 2. Actividad ilegal inmediatamente paralizada. Inconvenientes 1. Multas cobradas por autoridades locales correspondientes. 2. Casi nunca se indemniza al afectado. 3. Proteccionismo regional. Las autoridades alegarán falta de pruebas. 4. Pocas veces se hace un seguimiento del proceso. 5. Acción judicial - en lo civil - en lo criminal 1. Carácter público. Los tribunales no se verán presionados por las autoridades locales. 2. Elevadas compensaciones económicas. 1. Elevado coste de todo el proceso (sólo el coste inicial puede estimarse en unos USD) 2. Lentitud del proceso. China: Registro de marcas y patentes 13

15 3.-PASOS A SEGUIR A LA HORA DE REGISTRAR SU MARCA EN CHINA Y CASO PRÁCTICO. China ha firmado numerosas convenciones, tratados y acuerdos internacionales, cuyos fines son normalizar los procedimientos del registro de marcas globalmente y las condiciones a cumplir, para así poder asegurar la protección internacional de las marcas. Por una parte tenemos El Tratado de Niza de la Nomenclatura Internacional del Sistema Armonizado de Designación y Codificación de Mercancías, enumerando 42 categorías diferentes, en las que cataloga e identifica prácticamente todos los productos y servicios imaginables. A su vez, El Acuerdo de Madrid para el Registro Internacional de las Marcas, normaliza el registro y requisitos exigidos por los diferentes países en un formato único. La convención de Paris para la Protección de la Propiedad Intelectual, es un acuerdo pactado entre los países firmantes, comprometiéndose a defender la igualdad de derechos en lo referente a propiedad intelectual, de todas las empresas internacionales, que tengan sus marcas registradas en los países miembros de la convención. La Organización Mundial del Comercio, en su reciente acuerdo con China, hace especial hincapié en que China otorgue prioridad al cumplimiento de las normas internacionales en materia del registro de marcas, prevaleciendo dichas normas ante las propias normas nacionales chinas. Por estos motivos, China como miembro de pleno derecho dentro de la comunidad internacional, tiene sus obligaciones a cumplir y se compromete a proteger los derechos de los propietarios de las marcas mundialmente. Motivos por los que debe registrar su marca en China. El criterio para determinar si una marca esta sujeta a la protección internacional de la misma ó no, se basa en si dicha marca está presente en más de cinco países a nivel mundial, concediéndole de esta manera el status de símbolo internacionalmente reconocible. Es altamente recomendable que Usted registre su marca en todos los países que sus productos o servicios sean comercializados. China: Registro de marcas y patentes 14

16 Para marcas internacionales existe un procedimiento de gran rapidez denominado Registro de Marca Prioritario, permitiéndole obtener el registro de su marca en un país, en un plazo de seis meses, después que la misma haya sido registrada en otro país diferente con anterioridad. Cualquier solicitud que se encuentra en estado de procesamiento en China, pero que no ha sido registrada previamente en ningún otro país, será automáticamente suspendida si un Registro de Marca Prioritario fuese solicitado para una marca previamente registrada en otro país, dentro de un plazo de seis meses. A la hora de registrar su marca puede solicitar el registro del nombre de su marca únicamente, pero por regla general, lo que se suele hacer es incluir por partida doble el nombre de la marca y el logo de la misma como la marca en sí y archivar ambos juntos en una única solicitud de registro de marca. El registro de su actividad comercial en China no significa que su nombre esté protegido por la ley. La Oficina de Asuntos Industriales y Comerciales, la misma que se encarga de otorgarle su licencia de negocio, se encargará solamente de registrar el nombre de su negocio a nivel regional. Las actividades comerciales en China serán siempre registradas incluyendo la localidad de la empresa como parte de su nombre oficial. Por lo que registrar su empresa en China no es lo mismo que registrar su marca. Los procedimientos para registrar su marca en China. Los procedimientos para registrar una marca en China son razonablemente simples y económicos. El primer paso necesario es determinar la categoría a la que pertenece su producto ó servicio, (el Tratado de Niza le permitirá identificar la categoría concreta de su actividad comercial), adjuntando una copia de su marca incluyendo el nombre de su empresa si lo desea, debe de ser entregado a las autoridades competentes para proceder con su registro. Se pagan tasas en función de la categoría a la que pertenece su producto o servicio. Las tasas profesionales que normalmente se abonan para registrar una marca en una categoría específica suelen ser USD 2,000, más una pequeña cantidad anual pagada en concepto de tasa de registro de marca. El Registro Central de Marcas, situado en Pekín, llevará a cabo una investigación, y si la marca no se encuentra ya registrada bajo la misma categoría especificada, Usted obtendrá el pleno derecho de explotar esta marca. China: Registro de marcas y patentes 15

17 Hay que tener en cuenta que no todos los nombres están permitidos en China, por ejemplo palabras como España o nombres de países, lugares no están permitidos. Una vez aprobada su marca por el Registro Central de Marcas, su marca será registrada bajo la categoría que Usted ha escogido para la misma. Una vez la marca ha sido registrada, existe un periodo de doce meses en que la marca tiene status pendiente, una vez transcurre este plazo la marca se convertirá en su propiedad intelectual. Si durante el periodo de status pendiente de su marca, alguien la plagiase estaría sujeta a protección legal. Como actuar en el caso de plagio de su marca. El plagio de marcas es un hecho que ocurre frecuentemente en China y no estará a salvo aunque haya registrado debidamente su marca en China y pagado las tasas necesarias. En el caso de que Usted posea una marca que simboliza buena calidad, existe la posibilidad de que empresarios locales intentarán copiar su marca. Pregunta: Qué puedo hacer si descubro que alguien está plagiando el derecho de mi marca registrada? Respuesta: Si el poseedor de una marca registrada descubre posibles actos de plagio, se recomienda que el poseedor de la marca registrada dirija una investigación preliminar contra la presunta parte infringidora antes de tomar próximas acciones. Desde un punto de vista práctico, dicha investigación puede ayudar al poseedor de la marca registrada a determinar el alcance y nivel de la infracción, y lo más importante a recoger pruebas para la próxima acción. Para detener la infracción, el poseedor de la marca registrada puede empezar enviando al infractor en cuestión la carta de advertencia y cese (CD letter), constatando el hecho de que su marca se encuentra correctamente registrada ó en situación de solicitud pendiente al registro, la cual exige al infractor cesar inmediatamente la producción y/o venta de todos los bienes plagiados, ya fabricados o distribuidos y, al mismo tiempo pretende un compromiso de no infracción en el futuro. Por tanto, el objetivo principal de enviar la carta de advertencia y cese no es, simplemente, detener las actividades de plagio, sino identificar al fabricante y/o distribuidor de los productos y bienes plagiados. China: Registro de marcas y patentes 16

18 Si no hay respuesta después de la emisión de la carta de advertencia y cese o la negociación entre las dos partes fracasa, el poseedor de la marca registrada puede considerar el tomar acciones administrativas o judiciales. Para tomar acciones administrativas, el poseedor de la marca registrada debe rellenar la solicitud y presentarla, junto con material de sostenimiento, a la autoridad local pertinente de la Administración de Industria y Comercio (AIC). La Administración de Industria y Comercio local decidirá entonces, si es apropiado emprender una acción en contra del presunto infractor. Documentación importante, como registros y cifras de ventas recogidos, y bienes falsificados incautados por la Administración de Industria y Comercio durante la incursión, permitirán al poseedor de la marca registrada determinar el curso correcto de la acción a emprender, es decir, si proseguir mediante procedimientos administrativos, litigio o acuerdo entre las partes. Con respecto a los procedimientos administrativos, normalmente le lleva a la Administración de Industria y Comercio, aproximadamente tres meses, el emitir una decisión escrita, después de la acción de incautación llevada acabo, así como la imposición de las multas pertinentes. Se debe tener en cuenta que la Administración de Industria y Comercio sólo puede confiscar los productos plagiados, y las herramientas y equipos utilizados, principalmente para propósitos de plagio. La Administración de Industria y Comercio no tiene derecho a decidir la cuantía de la compensación, además de que las decisiones administrativas tomadas por la Administración de Industria y Comercio están sujetas a revisión judicial. Por lo que respecta a la acción judicial, se puede dividir en litigio civil y litigio criminal. A través de la acción civil, el poseedor de la marca registrada puede solicitar al tribunal que declare que la acción del demandado constituye infracción, y reclamar cierta cantidad por daños y perjuicios, una vez su marca pasa de tener status pendiente a pleno derecho. Dicha indemnización será una compensación de los daños incurridos desde el día en que se redactó la carta de advertencia. A través del litigio criminal, el infractor puede ser castigado por los procedimientos de la ley criminal y, al mismo tiempo, el poseedor de la marca registrada tiene derecho a reclamar por daños y perjuicios conjuntamente a través de un litigio civil. La mayoría de los tribunales necesitarán prueba de que usted ha registrado su marca debidamente en China, motivo por el cual es vital haber realizado previamente este paso. A la hora de plantear su caso ante los tribunales y conseguir una sentencia a su favor, se recomienda buscarse un abogado local, preferentemente bilingüe acostumbrado al trato con clientes occidentales. China: Registro de marcas y patentes 17

19 Un abogado le puede cobrar entre RMB 2,000 y 3,000 para discutir y hacer un previo estudio de su caso y posteriormente acordará con Usted un presupuesto razonable dependiendo de los pasos a seguir pactados. Una vez los tribunales sentencien el juicio a su favor, Usted también podrá reclamar los gastos incurridos en el proceso judicial a la parte demandada. Se puede decir que el sistema legal de China es justo, en estos casos de plagio el veredicto será siempre a favor de la parte demandante extranjera, cuando realmente sea la correcta decisión legal. El problema en China no es el sistema judicial sino a posteriori la propia ejecución de la sentencia. Se puede dar el caso que aunque los tribunales hayan dictado sentencia a su favor la actividad empresarial demandada sigue sin hacer caso y vendiendo sus productos ó servicios bajo su propia marca. En estos casos, el tribunal después de comprobar que la sentencia no está siendo acatada, podrá infligir castigos de gran dureza, cárcel inclusive. Como alternativa a buscarse un abogado por su cuenta, también puede acudir a la Oficina de Seguridad Pública, quienes le podrán recomendar abogados que defenderán su caso, las tasas a pagar son bastante razonables. China: Registro de marcas y patentes 18

20 Anexo 1: Caso Práctico. Situación: Una empresa mixta con socio chino con gran éxito en la venta de sus productos en China y bien acogida por los consumidores chinos, se percató que una empresa local vendía productos parecidos a los suyos usando el mismo diseño y colores que su marca, siendo la única diferencia la forma de deletrear el nombre de la marca, cambiando la empresa local el nombre inglés del logo de la empresa mixta a pinyin chino. Infracción: Ambas empresas son del mismo sector, vendiendo productos sustitutorios. La similitud de las marcas induce a la confusión del consumidor. La empresa local de esta manera se aprovecha de la reputación que la empresa mixta ha ido labrándose entre los consumidores para vender sus productos. Legislación: Nos encontramos ante un caso de competencia ilegítima tal y como viene estipulado por la cláusula número 2 articulo 5 de la Ley de Competencia Anti- Ilegitima de China. Esta ley declara que el uso de nombres, paquetes, envoltorios y diseños similares a aquellos de productos conocidos en el mercado induciendo a la confusión del consumidor es una práctica ilegal. A su vez, el artículo 20 de la mencionada ley regulariza que la compañía infractora de la ley deberá compensar a la empresa por su práctica de competencia desleal. Autorizando a la empresa que se ha visto atacada a poder tomar diferentes medidas en su defensa. Reacción: 1. Primero hay que denunciar el comportamiento de la empresa local a la administración de Industria y Comercio solicitando a la administración que ponga en uso sus medidas ejecutivas para parar el comportamiento ilegítimo de la compañía ofensora y confiscar toda ganancia financiera derivada del comportamiento ilegal, imponiendo multas sobre las ganancias obtenidas. La administración local de Industria y Comercio no sólo deberá poner fin a la competencia desleal, pero también multar a la compañía infractora de la ley. China: Registro de marcas y patentes 19

21 2. El segundo paso es denunciar a la compañía ofensora en el tribunal que tenga la jurisdicción del caso, demandando el cese de la actividad de la empresa local y exigir una compensación por las pérdidas incurridas. La cantidad de compensación se decidirá en base a las pérdidas actuales de la empresa, si esto es difícil de decidir la compensación se calculará en base al beneficio que ha obtenido la empresa local en el periodo de tiempo que ha estado aprovechándose de la reputación de la otra empresa para vender sus productos. La empresa local también deberá pagar por los gastos que la empresa mixta ha incurrido en tasas, investigación y demás gastos judiciales para poder poner fin al comportamiento de plagio de la marca por parte de la empresa local. China: Registro de marcas y patentes 20

22 4.- LITIGIOS Y MARCAS NOTORIAS: A).-EL PROCEDIMIENTO DE LITIGIO CONTRA SU SOCIO CHINO El litigio siempre debe ser considerado como el último recurso para resolver una disputa con su socio chino, aunque, en ocasiones, puede resultar la única opción posible. Sin embargo, mientras que el litigio, especialmente en el extranjero, nunca supone una práctica fácil, no debe necesariamente considerarse imposible. La clave para conseguir lo que se pretende de una acción judicial que se emprende en China, es saber cómo funciona el sistema, u obtener ayuda de alguien que sabe cómo funciona el sistema y operar dentro de ese mismo sistema. Una parte del conocimiento de cómo funciona el sistema implica saber, que a pesar del continuo desarrollo y mejora del sistema jurídico de China, el litigio en China continua cargado de dificultades. Estas dificultades incluyen: o o o o o Falta de competencia suficiente y formación del poder judicial de China. Presunta corrupción judicial. La continua importancia que adquieren los guanxi (contactos con los poderes públicos). Proteccionismo local. Control ejercido por parte de Partido Comunista Chino y la influencia de dominio entre cada tribunal. Aunque la legislación actual se refiere a esta cuestión, muchos jueces de edad avanzada en China no poseen título en derecho o tienen poca o ninguna formación en leyes. La corrupción es manifiesta entre algunos funcionarios del tribunal y el proteccionismo local, combinado con el control del partido Comunista y la influencia entre los tribunales, implica que algunos tribunales no quieran estar dispuestos a tomar decisiones que afecten desfavorablemente a los intereses locales, tanto económicos como políticos. Sin embargo, China reconoce claramente, que para atraer inversión extranjera, sus tribunales deben actuar en línea con los estándares internacionales y para alcanzar este objetivo ha introducido programas de formación intensiva para jueces, reestructuración judicial y reformas en los tribunales. Como resultado, está incrementando la posibilidad de obtener un juicio justo. China: Registro de marcas y patentes 21

23 1.-El sistema judicial en China. La jerarquía judicial en China es similar a la de occidente. En China el sistema judicial se divide en cuatro niveles, que son, listados desde el más alto al más bajo: -Tribunal Popular Supremo, establecido en el ámbito nacional. -Tribunal Popular Superior, establecido en el ámbito provincial. -Tribunal Popular Intermedio, establecido en el ámbito municipal. -Tribunal Popular Inferior, establecido en el ámbito de comarca o distrito. Cualquier caso que involucre un elemento extranjero, es decir, que implique a : o o o Una parte extranjera. Materia de un asunto extranjero; por ejemplo, propiedad localizada fuera de China. Una relación jurídica extranjera. Y que esté basado en una demanda mínima de un millón de renminbi, debe tener audiencia, en primer lugar, en un Tribunal Popular Intermedio. Puesto que las empresas de inversión extranjera (FIEs) son consideradas como personas jurídicas chinas, un litigio entre una FIE y una empresa nacional china u otra FIE, sobre una cuestión nacional, no será considerada como contenedora de un elemento extranjero. 2.- Cuestiones a considerar por un demandante extranjero. a) Cuál es el proceso de litigio? En China la mediación es un paso preliminar recomendado en cualquier tipo de resolución de disputas y es a menudo asumido como parte del proceso de litigio. Antes de que se inicie un juicio, el juez puede sugerir mediación a las partes, pero no puede forzar a las partes que declinen la asistencia de mediación. En los casos en los que las partes asistan de mediación y sean capaces de resolver su disputa, el tribunal emitirá una decisión de mediación, la cual es final y vinculante para ambas partes. Los tribunales en China actúan en un sistema inquisitorio, similar al de la Europa continental. Esto significa que el juez o jueces juegan un papel más activo al cuestionar a las partes, de lo que lo hacen los jueces en los países de ley común, tales como Australia, Estados Unidos y Reino Unido. China: Registro de marcas y patentes 22

24 Es bien sabido que para triunfar en un litigio en China, la parte extranjera o sus abogados deben mantener un estrecho contacto con los funcionarios judiciales y el gobierno local. Una apelación al gobernador provincial, al alcalde de la ciudad o al secretario del partido puede resultar efectiva. El contacto directo con el tribunal, e incluso con el juez encargado del caso, no se considera corrupción en China, sino, más bien, como una parte del proceso judicial. b) Puede mi abogado internacional actuar por mí en el litigio? Su abogado internacional puede continuar asesorándole con respecto a la disputa, pero no puede representarle en su capacidad de abogado en un Tribunal del Pueblo. El artículo 241 de la Ley de Procedimiento Civil, exige que el abogado que comparezca en un Tribunal del Pueblo debe ser chino. En China, el idioma utilizado en los procedimientos judiciales es el chino, tanto hablado como escrito, pero la parte extranjera puede llevar un intérprete, que correrá a su cargo, según el artículo 240 de la Ley de Procedimiento Civil. Por esta razón, es preferible que su abogado actúe como asesor, enlazado con un abogado chino en el caso, y dejar al abogado local las comparecencias en el tribunal. c) Cuál es el coste del litigio en China? Costes judiciales. Los costes judiciales dependen del tipo y complejidad del caso. Sin embargo, para todos los casos, hay que pagar en el tribunal una tasa de aceptación del caso. Esta tasa se paga por adelantado, por parte del demandante, pero es finalmente soportada por la parte que pierda el caso. Para la mayoría de los litigios, la tasa de aceptación del caso es uniforme, empezando por alrededor de los 50 renminbi, y para los litigios de propiedad, incluidos aquellos de propiedad intelectual en los que se disputa una cantidad de dinero, se aplica una escala de incremento de tasa, basada en el valor de la propiedad en disputa. En los que el valor de la propiedad excede varios cientos de miles de renminbi, esta tasa puede alcanzar miles de renminbi. En los litigios de propiedad, las partes también pagan los costes de las pesquisas, pruebas de los peritos, transporte y gastos de alojamiento y vivienda incurridos por los testigos, peritos y traductores, tasas y gastos incurridos en la toma de medidas para mantenimiento del juicio, y gastos incurridos en la aplicación de sentencias. También hay que pagar al tribunal una tasa de ejecución. China: Registro de marcas y patentes 23

25 Costes legales. El coste máximo de contratar un abogado local chino para representarle en un litigio no relativo a propiedad es de renminbi. No hay coste máximo en un litigio de propiedad y el coste varia de a renminbi o más, dependiendo del valor de la propiedad en cuestión. Los abogados chinos también pueden cobrar por horas, pero no se les permite cobrar más de renminbi por hora. Es posible negociar la tarifa por hora con la firma china. Los abogados locales negocian las tarifas sobre la base de un porcentaje de la demanda, por ejemplo un 1% - 5% dependiendo de la cuantía de la demanda y del grado de dificultad del caso o una tarifa de contingencia completa de 25% - 33% de la demanda sin costes si no se gana el caso, aunque se exige el desembolso de algo y algunas veces, se paga una tasa mínima independiente del éxito de la demanda. d) Cuándo puedo esperar un juicio? Cuando el caso implica una propiedad intelectual o disputa contractual, el caso en su totalidad desde la entrega de documentos hasta la obtención del juicio generalmente lleva alrededor de seis meses. Una apelación normalmente lleva alrededor de tres meses hasta el juicio. Sin embargo, si el tribunal aprueba una ampliación para un juicio o apelación, estos tiempos marcados se pueden duplicar. Las ampliaciones son concedidas sólo en especiales circunstancias, por ejemplo cuando el caso es especialmente complejo o cuando se necesita más tiempo para reunir pruebas. A diferencia de las decisiones arbítrales, que son definitivas, las decisiones jurídicas están sujetas a apelación, a menos que la decisión sea tomada por un tribunal de apelación. Esto significa que el litigio puede continuar durante años. e) El resultado del juicio será ejecutivo? El cumplimiento de las sentencias es una inquietud común de los litigantes en China, tanto para el chino como para el extranjero. El cumplimiento es difícil por la razón ya mencionada de proteccionismo local, especialmente cuando el demandado es una empresa de propiedad estatal. Supone también una preocupación, debido a una deficiencia en los sistemas chinos de control de crédito e investigación de posesiones, con el resultado de que la situación financiera del deudor pueda no ser nunca averiguada y, consecuentemente, una sentencia de deuda quedar impagada. China: Registro de marcas y patentes 24

26 3.-Conclusión. El litigio contra su socio chino sólo debería emprenderse con extremo cuidado y experimentada ayuda jurídica. Con el fin de maximizar sus posibilidades de éxito, y asegurar que el proceso tenga el menor efecto negativo posible, usted debería pedir a su abogado que contratara un abogado chino local para representarle en el tribunal, y estar preparado para mantener y utilizar los contactos de su abogado en el tribunal. El logro y aplicación de una sentencia a su favor pueden parecer difíciles, pero las continuas reformas judiciales significan que esta situación será cada vez más posible debido al fuerte deseo de China de atraer inversión extranjera y participar en la economía mundial. (Nota: La relación actual del renminbi con el euro es: 1 euro = 9,3 renminbi). China: Registro de marcas y patentes 25

27 2.-PROTECCIÓN DE LAS MARCAS NOTORIAS: NUEVAS PROVISIONES PARA UNA LEY QUE SE HABÍA QUEDADO OBSOLETA Se conoce por marcas notorias aquellas que por su intenso uso y difusión dentro de un determinado sector económico, o población, se le reconoce el derecho de la titularidad con carácter exclusivo y excluyente para los productos y servicios que especialmente identifica ( Competencia desleal: derechos de marcas, de Alamar Abogados, enero 2003). Las marcas notorias no registradas en China están protegidas bajo la Ley de Competencia Desleal y por la Convención de París. El principal problema de esa Ley era que la Oficina Estatal de Propiedad Intelectual (SIPO) desde 1999 no aceptaba nuevas solicitudes de empresas para ser incluidas en la lista de marcas que deben protegerse. Otra iniciativa puesta en marcha por la SIPO fue la publicación de la Unfair Competition Law para proteger de forma prioritaria a las marcas notorias registradas en China. El fallo de esta ley radica en que se debe tratar de marcas que hayan sido objeto de infracciones en al menos dos provincias chinas. La poca eficacia de esta Ley se ha visto corregida con las Recognition and Protection of Well-known Trade Mark Provisions. El 17 de abril del 2003 el State Administration for Industry and Commerce (SAIC), donde se encuentra subordinada la Oficina de Marcas y Patentes, aprobó unas medidas que son efectivas a partir del 1 de junio y que introduce un nuevo procedimiento a las Recognition and Protection of Well-known Trade Mark Provisions. La clasificación de las marcas notorias no se contempla ya como un honor para las empresas, sino como una herramienta legal efectiva para proteger la marca. En comparación con las anteriores disposiciones de las marcas notorias, las actuales destacan la protección de la marca de la siguiente manera: 1. Se extiende el marco de protección para marcas notorias. Según las medidas, tan pronto como el solicitante pueda demostrar que su marca es notoria, ya puede solicitar directamente la protección administrativa de la misma. 2. Acelera los acuerdos en las disputas por infringir unas marcas. Las disposiciones reflejan que una vez que se recibe la solicitud por infracción de una marca notoria, el SAIC examinará los materiales que se presentan y los transferirá a las Administraciones Provinciales de Industria y Comercio (AIC), antes de cumplir 15 días desde la fecha de registro de la solicitud de infracción. China: Registro de marcas y patentes 26

28 El AIC notificará a las partes implicadas la formal aceptación del caso. El AIC provincial pasará los materiales a la Oficina de Marcas (TMO) antes de 15 días después de haber recibido la solicitud rellena por las partes disputantes. Finalmente, la TMO deberá fallar en un plazo máximo de 6 meses, si la marca tiene o no el estatus de marca notoria. 3. Por primera vez las disposiciones especifican los documentos que deben probar la naturaleza de una marca notoria. Estos son: a.) Documentación que pruebe que el público es conocedor de la marca. b.) Documentación que pruebe la duración del uso de la marca incluyendo la historia y esfera de su uso y registro. c.) Documentación que pruebe la duración, zonas geográficas y alcance que tiene la marca. d.) Documentación acreditativa que demuestre que la marca es notoria en China y otra jurisdicción. e.) Otra documentación adicional que pruebe la notoriedad de la marca. Con la incorporación de estas nuevas disposiciones, se pone de manifiesto la voluntad de la Ley de Marcas de China de protección y se reduce el vacío que existía en la práctica y el propósito de protección exclusiva de marca notoria, como estipulan las convenciones internacionales. La clasificación de una marca notoria ya es una manera de incrementar la protección de los productos bajo esa marca, pero que no puede usarse como promoción de los productos. Las provisiones también aceleran la integración de la China Intelectual Property Law con las prácticas internacionales y clarifica el papel de los funcionarios del gobierno chino en la protección de marcas. (Elaborado a partir de Protecting well-known trademarks China Daily Junio 16, 2003, pag. 10) China: Registro de marcas y patentes 27

29 ANEXO I EMPRESAS Y ORGANISMOS CHINA PATENT AGENT (HK) LTD. Sede Central: Hong Kong 22/F, Great Eagle Center, 23 Harbor Road, Wanchai, Hong Kong Tel: (852) Fax:(852) Website: Oficinas en Shenzhen: 31/F, Hangkong Building, Shen Nan Zhong Road, Shenzhen , China Tel: (86-755) Fax: (86-755) Oficinas en Beijing: B-19/F, Investment Plaza, 27 Jinrong Street, Xicheng District, Beijing , China Tel: (86-10) Fax: (86-10) (Patentes) / (86-10) (Marcas) CCPIT PATENT AND TRADEMARK LAW OFFICE 10/F., Ocean Plaza, 158 Fuxingmennei Street, Beijing 10031, China Tel / Fax / / TRADE AND INDUSTRY DEPARTMENT/ GOBIERNO DE HONG KONG Trade and Industry Department Tower 700 Nathan Road, Kowloon, Hong Kong Tel.: (852) Fax: (852) Web: INTELLECTUAL PROPERTY DEPARTMENT / GOBIERNO DE HONG KONG 24/F., Wu Chung House, 213 Queen s Road East, Wanchai, Hong Kong Tel.: (852) Fax: (852) Web: China: Registro de marcas y patentes 28

30 TRADE MARK SEARCH / GOBIERNO DE HONG KONG Servicio de búsqueda e identificación de marcas y diseños en Hong Kong BUFETE DE ABOGADOS EN LA PROVINCIA DE CANTON GRANDALL LEGAL GROUP SHENZHEN 17/F., Section A, Electronic Science and Technology Bldg., Shennan Zhong Road, Shenzhen , China Tel / Mobile: Persona de contacto: MR. Jee X.G. ZHOU/Partner GUANGDA LAW FIRM 27th Floor Dongshan Plaza, 69 Xian Lie Road Central, Guangzhou, China Tel Fax Website: Persona de contacto: Mr. Ping ZHANG/Attorney-at-Law DEACONS Room 2108, 21/F., South Tower Guangzhou World Trade Center, East Huanshi Road, Guangzhou, China Tel Fax Web: MASONS Suites , Dongshan Plaza, 69 Xian Lie Road Central, Guangzhou , China Tel Fax Web: GOLD SUN LAW FIRM 17th Floor, Chen Jian Building, 189 Ti Yu Xi Lu, Guangzhou, China Tel Fax China: Registro de marcas y patentes 29

31 MISSION LAW OFFICE 12th Floor, Goldlion Building, 138 Ti Yu Dong Lu, Guangzhou, China Tel Fax Web: EN HONG KONG DIBB LUPTON ALSOP 41/F Bank of China Tower, 1 Garden Road, Central, HK Secretary: Joanne Liu: Reception (main line): Mobile: Fax: Persona de contacto : Ms. Susan Lavender (Direct line: por las tardes)) BARLOW LYDE & GILBERT 24/F, Nine Queen s Road Central, Hong Kong Tel Fax: Pag.Web: Persona de contacto: Mr. Claudio de Bedin/Partner SALLY HARPOLE & CO. P.O. BOX 12153, General Post Office, Hong Kong Tel Fax: Persona de contacto: Mrs. Sally A. Harpole, Attorney-at-Law FRESHFIELDS 11 th Floor, Two Exchange Square, 8 Connaught Place, Central, Hong Kong Tel Fax: Persona de contacto: Ms. Johanna Saunders, Solicitor China: Registro de marcas y patentes 30

32 CATHAY INTERNATIONAL LTD. 25/F, Standard Chartered Bank Building, 4-4A Des Voeux Road Central, Hong Kong Tel Fax: Persona de contacto: Mr. Henry Jiangou LI, Senior Legal Counsel CLIFFORD CHANCE 29/F, Jardine House, One Connaught Place, Hong Kong Tel Fax: Web: Persona de contacto: Mr. Pei Ji GAO, Register Foreign Lawyer (PRC) ELI K K TSUI & CO Rm.12, Ginza Square 12/F., Nathan Rd., Mongkok, Kowloon, Hong Kong Tel Fax: Persona de contacto: Mr. Ka-Kui Tsui EMPRESAS DE CONSULTORIA EN LA PROVINCIA DE CANTON SIV SERVICIOS INTEGRALES VICINAY CHINA Rm. B2, 26/F, Foshan Bldg., 13 East Huayuan Road, Foshan, Guangdong Province, China TEL FAX / Mobile: Persona encargada: Sr. ANGEL NAVARRO/Chief Representative TERRALINK Gestión de Agencia Control de Calidad Trading 12/F, VIP Comercial Centre, 120 Canton Road, Tsim Sha Tsui, Kowloon, HK Terralink HK office: / Fax # CNPC Toser, Nan Shan Road, 1110, Shenzhen, Guandong, China Website: China: Registro de marcas y patentes 31

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