REFINANCIACIONES DE EMPRESAS EN SITUACIÓN PRE-CONCURSAL ASICMA. Madrid, 29 de noviembre de 2012

Transcripción

1 REFINANCIACIONES DE EMPRESAS EN SITUACIÓN PRE-CONCURSAL ASICMA Madrid, 29 de noviembre de 2012

2 Funciones de los asesores legales en procesos de refinanciación y reestructuración Son procesos complejos desde un punto de vista técnico, tanto financiero como jurídico. Jurídicamente implica cuestiones multidisciplinares (mercantiles, financieras, concursales, procesales ). Las refinanciaciones fallidas pueden dar lugar a concursos, liquidaciones de empresas y responsabilidad de los administradores. Los asesores legales ayudan a (i) comprender las consecuencias jurídicas de la situación en la que se encuentra la empresa, (ii) estructurar la refinanciación, (iii) documentar los acuerdos, (iv) prevenir las consecuencias negativas futuras. El asesor legal de cada parte defiende los intereses de su cliente pero también ayuda a conseguir el objetivo final común de las partes. 2

3 Preparación del proceso de refinanciación Elaboración de un plan de viabilidad: requisito imprescindible para el inicio de negociaciones. Si no hay un plan de viabilidad creíble: concurso y probablemente liquidación. Selección de activos estratégicos para la continuidad del negocio y de activos prescindibles. Ordenación y clasificación de los acreedores. Los acreedores con privilegio especial (ejemplo hipoteca): poco motivados a refinanciar. Los acreedores con crédito subordinado (ejemplo participaciones significativas, administradores de derecho o hecho): muy motivados a refinanciar. 3

4 Objetivos generales de las entidades financieras en refinanciaciones Saldar deuda. No provisionar o provisionar lo menos posible. Si se quedan con activos: sacarlos de balance. incurrir en los menores gastos de gestión. transmitirlos lo antes posible sin pérdida. 4

5 Medios de refinanciación Venta de activos. Refinanciación estricta mediante cancelación de deuda existente y otorgamiento de nueva deuda o modificación de las condiciones de la deuda existente. Mezcla de ambas (método más habitual). 5

6 Acuerdos de espera ( Standstill ) Concepto y principios Periodo durante el cual los acreedores principales acuerdan renunciar a iniciar cualquier actuación para ejecutar sus créditos o para reducir su riesgo con el deudor sobre la base de que su posición relativa con los restantes acreedores no se verá perjudicada. Durante el periodo de espera o standstill el deudor no adoptará ninguna acción que pueda perjudicar las expectativas de reembolso de los principales acreedores. Plazo: El periodo standstill no suele ser excesivamente largo (1 o 2 meses) aunque sí puede extenderse. Las entidades de crédito prefieren renovarlo en función del grado de cumplimiento del deudor de sus planes empresariales y del avance de las conversaciones. 6

7 Acuerdos de espera ( Standstill ) Cláusulas principales Compromiso de negociación de buena fe con el objetivo de alcanzar un acuerdo que permita la formalización de la Restructuración. Compromisos de los acreedores: Iniciar acciones contra el deudor para exigir el pago de las financiaciones otorgadas, incluyendo aquellas tendentes a la ejecución de garantías. Solicitar y/o aceptar la amortización o pago de cantidad alguna. Negociar el otorgamiento de, o aceptar, garantías. Solicitar la declaración de concurso necesario del deudor. Ceder, total o parcialmente, su posición contractual. 7

8 Acuerdos de espera ( Standstill ) Cláusulas principales Compromisos del deudor: No solicitar la declaración de concurso voluntario salvo que sea necesario a los efectos de evitar la eventual responsabilidad de los administradores. No constituir cargas, gravámenes o garantías reales sobre sus activos. No otorgar a favor de terceros, con posterioridad a esta fecha, garantía alguna, ni recibir garantías otorgadas por tercero alguno. No obtener financiación adicional ni contraer compromiso de inversión distintos de los existentes. No enajenar, ceder, vender o disponer de sus bienes salvo en el curso ordinario de sus negocios. 8

9 Acuerdos de espera ( Standstill ) Cláusulas principales No constitución de renuncia: las obligaciones asumidas por las partes no podrán ser consideradas como: Una renuncia o merma de los derechos que correspondan o pudieran corresponder a los acreedores. Una subsanación de cualquier supuesto de incumplimiento bajo cualquiera de los contratos de financiación. Una novación, modificación o subsanación de cualquiera de los contratos de financiación. 9

10 Ley Concursal dificultades para la refinanciación Relativamente nueva (2004). hasta 2008 su aplicación fue testimonial. ha sido objeto de sucesivas modificaciones. En su redacción inicial no contemplaba blindajes para los acuerdos de refinanciación preconcursales. Rescisión (anulación) de refinanciaciones si la prestataria concursaba en 2 años: Cancelación anticipada de préstamos y reemplazo por nuevos préstamos. Otorgamiento de garantías reales sobre préstamos existentes o sobre nuevos préstamos que reemplazaban a los preexistentes. Cualquier acto perjudicial para la sociedad concursada (ejemplo compra de activos por precio por debajo de mercado). Riesgo de las entidades financieras de ser consideradas administrador de hecho (subordinación de su crédito) 10

11 Obligación de solicitar concurso Insolvencia: no poder cumplir regularmente con las obligaciones. El concurso lo puede solicitar el deudor (concurso voluntario) o un acreedor (concurso necesario). Obligación de solicitar concurso por el deudor: dos meses desde la fecha en la que el deudor conozca o deba conocer su estado de insolvencia. Presunción (cabe prueba en contrario) de que se conoce la insolvencia si, entre otros, se produce un sobreseimiento general de pago o tres meses de impago a Hacienda, Seguridad Social o salario. 11

12 Prorroga a la solicitud de concurso Para favorecer las refinanciaciones cabe acogerse a una prórroga a la obligación de solicitar concurso. El requisito es haber iniciado negociaciones para alcanzar un acuerdo de refinanciación y comunicarlo al juzgado. El plazo para comunicar finaliza cuando finalice el plazo para solicitar concurso voluntario (2 meses desde conocimiento de la insolvencia). La prórroga es de 4 meses. Antes de finalizar la prórroga o se ha salido de la insolvencia (acuerdo de refinanciación) o hay obligación de solicitar concurso. Durante la prórroga no se admiten a trámite solicitudes de concursos de terceros (concurso necesario). Utilidad: ganar tiempo para evitar solicitar concurso y/o herramienta para presionar a los acreedores con los que se está negociando la refinanciación. 12

13 Acuerdos de refinanciación considera no rescindibles (no anulables) los acuerdos de refinanciación si se cumplen los siguientes requisitos: que respondan a un plan de viabilidad a corto y medio plazo. que el acuerdo de refinanciación esté bendecido por experto independiente a nombrar por el registro mercantil. que, al menos, contemple la ampliación significativa del crédito del deudor o la modificación de sus obligaciones (ampliación del plazo o sustitución por otras nuevas). que el acuerdo de refinanciación lo suscriba, al menos, el 60% del pasivo. que se documente en escritura pública. 13

14 Homologación de los Acuerdos de Refinanciación Contratos de refinanciación en los que se exige los requisitos del art LC y otros adicionales, que permitirán la extensión de determinados acuerdos a acreedores ajenos al pacto de refinanciación. Es posible solicitar la homologación judicial de los acuerdos de refinanciación suscritos por acreedores que representen al menos el 75% del crédito financiero. El concepto de acreedor financiero se asemeja al de entidad de crédito. Necesidad de confeccionar un balance de situación. Corresponde al juez mercantil conocer de la homologación. Una vez solicitado, debe transcurrir un año para volver a solicitarlo. 14

15 Homologación de los Acuerdos de Refinanciación Protección otorgada a los acuerdos de refinanciación homologados: Los efectos de la espera pactada podrán ser extendidos a las restantes entidades financieras acreedoras no participantes, cuyos créditos no estén dotados de garantía real. El juez podrá determinar la paralización de las ejecuciones que existan en ese momento incoadas a instancias de acreedores financieros, durante el plazo de espera previsto en el acuerdo de refinanciación, que no podrá superar los 3 años. El juez concederá la homologación cuando el acuerdo reúna los requisitos previstos y no suponga un sacrificio desproporcionado para las entidades financieras acreedoras que no lo suscribieron. 15

16 Acuerdos de Refinanciación - Fresh money La LC establece un régimen jurídico de protección respecto de la concesión de financiación adicional ( fresh money ) para favorecer la entrada de capital nuevo en empresas en crisis. Protección otorgada: La nueva financiación obtenida a través de la firma de una cuerdo de refinanciación tendrá en un 50% la consideración de crédito contra la masa y en un 50% la consideración de crédito con privilegio general. Requisito: Debe producirse un ingreso de tesorería (no se incluyen las aportaciones de los socios vía ampliación de capital, préstamo participativo, o actos con análoga finalidad). 16

17 Practicalities en Refinanciaciones (general) Beneficios de gestionar ágilmente el proceso cuanto más tiempo se dilate peor será la situación financiera del refinanciado. Dificultad de gestionar al pool de acreedores. aunque sólo se negocie con entidades financieras existirán conflictos de intereses entre ellas. Complejidad de estructurar la operación consiguiendo todos los objetivos. salidas de balance, evitar/minimizar dotaciones, minimizar riesgo concursal. 17

18 Practicalities en refinanciaciones (adquisición de activos) Conveniencia de involucrar a los auditores del refinanciado y del adquirente para verificar salidas de balance. Conveniencia de empaquetar activos de la misma tipología en un mismo vehículo. facilitará la gestión y la salida. Necesidad de contar con tasaciones. escasez de precios de referencia. Dificultad de utilización de los canales naturales de venta del refinanciado para disposición de activos y de su know-how para gestión de suelo. Potenciales conflictos de interés en el desarrollo futuro del negocio del refinanciado y la disposición de los activos adquiridos (ejemplo, si son de la misma tipología competirían en un mercado casi seco). Dificultad de garantizar la recompra de los activos por el refinanciado y de estructurar aparcamientos. Compartir plusvalías. 18

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