DERECHO CONCURSAL Procedimiento de Liquidación de Bienes. La Quiebra. José Gonzalo Baeza Ovalle

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1 DERECHO CONCURSAL Procedimiento de Liquidación de Bienes. La Quiebra José Gonzalo Baeza Ovalle

2 Esta obra se terminó de imprimir el 24 de enero de 2011 Copyright 2011, José Gonzalo Baeza Ovalle. ISBN Obra Completa ISBN Tomo I Inscripción Nº Registro de Propiedad Intelectual de Chile THOMSON REUTERS PUNTOLEX Av. Lib. Bernardo O Higgins 1302, oficina 41, Santiago Mesa Central (562) Fax (562) Impresión: RIL Editores Impreso en Chile Derechos Reservados

3 Índice Tomo I Introducción Espíritu general de la normativa Los concursos como mecanismos de estabilización económica Naturaleza económica de los concursos Cuestionario Capítulo I Antecedentes históricos 1. Ideas generales Aspectos de interés en el Derecho Romano Evolución de la quiebra en el Derecho Romano Aspectos generales Sistema de la Ley de las XII Tablas Manus injectio Nexum y addictio La Lex Poetelia La Pignoris Capio La missio in possessionem La bonorum venditio. Origen de la liquidación concursal I

4 Ín d i c e 3.7. La cessio bonorum El pignus in causa judicati captum La Bonorum distractio Actio Pauliana. Interdictum Fraudatorium. Restitutio in Integrum La Par condictio Omnium Creditorum La ejecución por equivalencia: singular y colectiva Medios preventivos de la quiebra en el Derecho Romano El derecho concursal en la Edad Media Aspectos generales Organización administrativa del Imperio y los bárbaros El apremio en la época feudal Cesación de pago e insolvencia en la Edad Media Las Siete Partidas de Alfonso El Sabio y la quiebra El Concordato obligatorio de mayoría en el derecho estatutario El derecho francés y español en materia concursal El derecho concursal en Inglaterra El derecho concursal en Estados Unidos de América El derecho concursal en Alemania Aspectos generales Efectos de la apertura del procedimiento de insolvencia Normas reguladoras de los créditos II

5 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 8.4. Acciones concursales revocatorias Comunicación o verificación de crédito Procedimiento de reorganización o reestructuración del fallido Procedimiento de realización Clausura del procedimiento de insolvencia Los procedimientos concursales en la Comunidad Económica Europea Derivaciones del estudio histórico y comparado Capítulo II Precisiones conceptuales esenciales para estudiar el derecho concursal 1. Del concepto de obligación Necesidad de un replanteamiento conceptual de la obligación Fuente efectiva de las obligaciones Importancia del concepto de obligación en los concursos Cuestionario Capítulo III Acercamiento a un concepto de procedimiento concursal 1. Descripción del problema Antecedentes doctrinarios III

6 Ín d i c e 3. Elementos comunes en los procedimientos concursales y concepto Cuestionario Capítulo IV Presupuestos de apertura de los procedimientos concursales 1. Antecedentes Cesación de pagos, insolvencia, apertura de procedimientos concursales Aspectos generales y acotaciones conceptuales Principales corrientes doctrinarias sobre la cesación de pagos e insolvencia Atribuyen a la cesación de pagos un sentido restringido o materialista, siendo su principal exponente, Leone Bolaffio La teoría mixta o intermedia La interpretación amplia Orientación de la legislación concursal chilena Primera situación. Existencia de una causal como presupuesto necesario para la apertura del concurso Causales derivadas de su operación comercial Causales derivadas del uso o instauración inadecuada de los mecanismos concursales IV

7 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 3.2. Segunda situación. Decisión del deudor Tercera situación. Quiebra propia indirecta Ius paris conditionis creditorum o par conditio omnium creditorum Reflexiones generales y normas de la legislación chilena Ius paris conditio omnium creditorum y la quiebra Ius paris condictio ominium creditorum, causa y fin del concurso Ius paris condictio ominium creditorum, un efecto del concurso Ius paris condictio ominium creditorum, un sistema concursal Observaciones finales Cuestionario Capítulo V Los procedimientos concursales y las tutelas 1. Tutelas individuales y colectivas. Aproximaciones conceptuales Tutelas, cesación de pagos e insolvencia Aplicación de lo expuesto a los procedimientos concursales V

8 Ín d i c e 3.1. Aspectos introductorios Clasificaciones doctrinarias de las tutelas En función del bien jurídico que cautelan Instituciones que miran al resguardo de la constatación Instituciones que protegen la certeza en las relaciones jurídicas Tutelas que miran al resguardo de la actuación En función de los intereses involucrados Tutelas individuales Tutelas individuales preventivas Tutelas individuales reparativas Tutelas colectivas Cuestionario Capítulo VI Ordenamiento de los procedimientos concursales 1. Aspectos introductorios Clasificación de los procedimientos concursales Aspectos introductorios Clasificación del procedimiento concursal de liquidación o quiebra En función de su origen VI

9 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a En función de la actividad del deudor En función del número de acreedores concurrentes En función de los bienes afectos a liquidación o concursables En función de la responsabilidad del deudor en el concurso En función de si es aplicable o no a todo deudor Clasificación del procedimiento concursal denominado convenio Atendiendo a la intervención de la autoridad Atendiendo al objeto del convenio Atendiendo a la naturaleza de las normas aplicables al convenio Prevenciones introductorias. Los convenios no son una transacción Concursos de orden administrativo Concursos de orden judicial o jurisdiccional Cuestionario Capítulo VII Naturaleza jurídica de los PROCEDIMIENTOS CONCURSALES 1. Aspectos introductorios Delimitación del problema VII

10 Ín d i c e 2.1. Los procedimientos concursales armonizan intereses comunes no litigios que, por marginales, son excluidos de la tramitación principal La declaración de quiebra afecta al deudor y a los acreedores Interés del acreedor en provocar la declaración de quiebra Posiciones doctrinarias vertidas sobre la materia Los procedimientos concursales como voluntarios Otras reflexiones en torno a la naturaleza jurídica del procedimiento concursal Las regulaciones legales relativas a la quiebra serían procesales La quiebra es un procedimiento o proceso judicial, no un juicio Nuestra visión para resolver el problema Fase de apertura Fase de apertura iniciada por el deudor Fase de apertura iniciada ex officio Fase de apertura iniciada por uno o más acreedores Apertura del procedimiento concursal Aclaraciones introductorias Naturaleza jurídica del procedimiento concursal a partir de su apertura Aspectos centrales Situaciones dudosas Recurso especial de reposición o apelación Procedimiento de verificación Juntas de acreedores VIII

11 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a Fijación de la fecha de cesación de pagos Clausura de la quiebra Cosa juzgada y sentencia de quiebra Cuestionario Capítulo VIII Caracteres de los procedimientos concursales 1. Universalidad Participa de aspectos judiciales y administrativos Responde a una naturaleza mercantil No es contencioso Produce un estado indivisible para el fallido y acreedores Intervención del juez, síndicos y Superintendencia de Quiebras Los procedimientos concursales son aplicables a toda persona Cuestionario TOMO II Capítulo IX Elementos necesarios para la apertura de los procedimientos concursales 1. Los interesados en el procedimiento concursal IX

12 Ín d i c e 1.1. Cuestiones conceptuales introductorias El peticionario de la quiebra no puede ser calificado de sujeto activo Afectados a un procedimiento concursal Importancia Deudor calificado y deudor común Quiebra del deudor encubierto. Extensión de la quiebra Regulaciones especiales para algunos deudores Mujer casada Menor adulto Otros incapaces Ex comerciante, industrial agricultor o minero Sucesión del deudor Personas jurídicas Personas jurídicas con fines de lucro Sociedades colectivas civiles y comerciales Sociedades de hecho Sociedades anónimas y sociedades por acciones (SPA) Sociedad disuelta Sociedades financieras y de seguros Administradora de Fondos de Pensiones Instituciones de garantía recíproca Empresa individual de responsabilidad limitada Personas jurídicas de derecho público Personas jurídicas sin fines de lucro y cooperativas X

13 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 3. Causales de quiebra La petición de quiebra enderezada por el propio deudor Por iniciativa de uno o más acreedores Artículo 43 número 1 del Libro IV del Código de Comercio Artículo 43 número 2 del Libro IV del Código de Comercio Artículo 43 número 3 del Libro IV del Código de Comercio Petición indirecta A solicitud de un tercero no acreedor De oficio por el tribunal Incumplimiento o nulidad del convenio Rechazo de un convenio judicial preventivo Rechazo de la proposición de cesión de bienes No entrega oportuna del informe del experto facilitador Cuestionario Capítulo X El Síndico de Quiebras 1. La persona del síndico El síndico de la quiebra XI

14 Ín d i c e 3. Funciones y obligaciones del síndico El síndico como representante de los acreedores El síndico como representante del fallido Representación del síndico en transacciones y compromisos Representación del síndico en sociedades y comunidades Representación del síndico respecto de los cheques girados y notificación de protesto Representación del síndico respecto de la absolución de posiciones, citación a reconocer firma y confesar deuda Término de funciones del síndico Exclusión de la nómina de síndicos Término de las funciones de síndico en la quiebra Por decisión del tribunal Aspectos generales Facultades de la Superintendencia de Quiebras en relación a la remoción del síndico de la quiebra A petición de un interesado concurrente en el procedimiento De oficio Por decisión de la junta de acreedores Cuestionario XII

15 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a Capítulo XI Tribunal competente y procedimiento 1. Competencia En cuanto a jerarquía y territorio En relación a las personas Del procedimiento Aspectos introductorios Reglas generales de procedimiento en la Ley de Quiebras Cuestionario Capítulo XII Estudio particular de las causales de quiebra 1. Introducción Estudio de las causales de quiebra Normas legales aplicables Aclaraciones previas Clasificación de las causales XIII

16 Ín d i c e 3. Estudio particular de las causales Petición del propio deudor Deudor del artículo 41. Causal 1ª. del Art Oportunidad en que debe tener la calidad indicada por el Art Permanencia en la actividad del Art Alcance de conceptos Título fundante Bancos y financieras, excepciones al principio Causal 2ª del Art. 43. Aplicable a todo deudor Causal 3ª del Art. 43. Aplicable a todo deudor Artículo 214. Aplicable a todo deudor Artículo 209. Rechazo del convenio Art. 177 ter, inciso tercero Art Excluye a deudores Art. 41 del Libro IV del Código de Comercio Cuestionario Capítulo XIII Fase de apertura de procedimientos concursales Provocación de la declaración de quiebra 1. Esquema general XIV

17 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a Modelo 1. Quiebra propia. Art. 41, Libro IV Código de Comercio Modelo 2. Petición del acreedor con arreglo al artículo 43 del Libro IV del C. de C Modelo 2.1. Causal: Art. 43 Nº 1 del Libro IV del C. de C Modelo 2.2. Causal: Art. 43 Nº 2, Libro IV del C. de C Modelo 2.3. Causal: Art. 43 Nº 3, Libro IV del C. de C Actitud del tribunal ante la solicitud para provocar la declaración de quiebra Iniciativa del deudor Solicitud de uno o más acreedores Requisitos generales Tramitación de la petición para provocar la declaración de quiebra Responsabilidad del peticionario Cuestionario Capítulo XIV La declaración de quiebra 1. Menciones de la sentencia de quiebra Notificación de la sentencia declaratoria de quiebra XV

18 Ín d i c e 2.1. Aspectos generales Comunicación especial de la sentencia de quiebra Naturaleza jurídica de la resolución que declara la quiebra Recursos contra la sentencia que declara la quiebra Sentencia que declara la quiebra a petición del propio deudor o uno o más de sus acreedores o ex officio, salvo el caso que trataremos en el punto siguiente Aspectos generales del tema Recurso especial de reposición Actividad del síndico y recurso especial de reposición Si ha sido efectuada la incautación Si no ha sido efectuada la incautación La que declara la quiebra por haber sido rechazada la cesión de bienes Recurso contra la resolución que rechaza declarar la quiebra Cuestionario Capítulo XV Efectos de la declaratoria de quiebra 1. Aspectos introductorios Clasificación de los efectos XVI

19 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 3. Estudio particular de los efectos de la declaratoria de quiebra Derecho a pedir alimentos Desasimiento Aspectos conceptuales Elementos principales Extensión o aspecto jurídico Vigencia Administrador Aspecto material Bienes comprendidos en el desasimiento y, por ende, incautables Bienes excluidos del desasimiento Diferencias entre embargo y desasimiento Invariabilidad de los créditos Aspectos generales Invariabilidad de los créditos e inciso 5º del Art. 162 del Código del Trabajo. Una aplicación particular Normas que regulan su aplicación Desarrollo y análisis de las normas transcritas Unificación de procedimientos judiciales contra el deudor Consideraciones generales Juicios iniciados Tramitación ante el tribunal de la quiebra Tramitación en otros tribunales Juicios de acreedores retencionarios Juicios de acreedores hipotecarios y prendarios XVII

20 Ín d i c e 4. Inhabilidades derivadas de la declaración de quiebra Cuestionario TOMO III Capítulo XVI Formación de la masa 1. Aclaraciones introductorias Masa de la quiebra De la incautación Aclaraciones conceptuales Procedimiento de incautación Bienes afectos a incautación Aspectos generales Una situación particular. Bienes afectos a Warrants Cuestionario Modelo de Acta de Incautación y facción de inventario Modelo de Acta de Inexistencia de bienes de la fallida Modelo de Solicitud de sobreseimiento temporal por inexistencia de bienes Modelo de Oposición al sobreseimiento temporal por falta de bienes XVIII

21 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a Capítulo XVII Masa y junta de acreedores 1. Masa de acreedores, planteamiento del tema Naturaleza jurídica de la masa de acreedores Aspectos introductorios en relación a la junta de acreedores Clasificación de las Juntas Primera Junta de Acreedores Juntas Ordinarias y Extraordinarias de Acreedores Cuestionario Capítulo XVIII Efectos retroactivos de la quiebra 1. Aspectos generales Fecha de cesación de pagos y período sospechoso Determinación de la fecha de cesación de pago Período sospechoso Acciones de integración o recuperación de la masa Explicaciones introductorias Clasificación general de estas acciones XIX

22 Ín d i c e Acciones indirectas, oblicuas o subrogatorias Acciones revocatorias o paulianas Estudio particular de las acciones Acción revocatoria ordinaria o pauliana civil Acción revocatoria concursal para actos de todo deudor Acción revocatoria concursal para deudores del artículo Ejercicio de las acciones de inoponibilidad concursal Efecto de las acciones de inoponibilidad concursal Derecho de los terceros contra la masa Otras acciones que pueden ser interpuestas en la quiebra Acción reivindicatoria Acción del Art. 82. Reivindicación de títulos de crédito Acción del artículo 83. Reivindicación de mercaderías Norma común a los artículos 82 y 83. Derecho de retención Tramitación de la acción reivindicatoria Tercerías de dominio en la quiebra Tercerías de posesión en la quiebra Acción resolutoria Consideraciones generales Aspectos particulares Situación especial de derecho legal de retención XX

23 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 11. Cuestionario Formularios de utilidad práctica Proposición de fecha de cesación de pagos para deudor calificado Proposición de fecha de cesación de pagos para deudor no calificado Objeción a la propuesta de fecha de cesación de pagos Fijación de fecha de cesación de pagos Capítulo XIX Efecto de la declaración de quiebra sobre actos y contratos 1. Aspectos introductorios Obligaciones concursales y extraconcursales Cuenta corriente mercantil Contratos de trabajo Contratos de suministro y aprovisionamiento Apreciaciones introductorias Regulaciones específicas Contrato de arrendamiento Contrato de arrendamiento simple XXI

24 Ín d i c e 6.2. Contrato de arrendamiento con opción de compra o leasing Contratos financieros Alcances finales Cuestionario Capítulo XX Liquidación del pasivo de la Quiebra 1. De la verificación. Generalidades y concepto Personas afectas a la carga de la verificación Período de verificación Aspectos generales y clasificación Formalidades de la verificación Impugnación de créditos y preferencias Concepto y reglas generales Tramitación de las impugnaciones Reconocimiento de créditos y preferencias Conceptos generales Nómina de créditos reconocidos XXII

25 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 6. Cuestionario Modelos de escritos de verificación usuales Minuta de verificación Verificación ordinaria de crédito valista Verificación ordinaria de crédito valista invocando derecho a devolución del Impuesto al Valor Agregado Verificación ordinaria de crédito preferente Solicitud de cierre del período ordinario de verificación para acreedores residentes en Chile Nómina de créditos reconocidos Presentación de nómina de créditos reconocidos Verificación extraordinaria de crédito valista Verificación extraordinaria de crédito preferente Solicitud de cierre del período ordinario de verificación para acreedores residentes en el extranjero Capítulo XXI Continuación de giro y realización del activo o masa de la quiebra 1. Continuación de giro Antecedentes sobre la continuación de giro Especies de continuación de giro Comparación entre la continuación provisoria y efectiva XXIII

26 Ín d i c e 1.4. Continuación provisional del giro Continuación efectiva del giro Realización o liquidación del activo o masa de la quiebra Realización sumaria Realización ordinaria Realización extraordinaria Aspectos generales Enajenación como unidad económica Duración de la realización de bienes Cuestionario Esquemas aplicables a la continuación de giro Modelo para solicitar continuación de giro efectivo Capítulo XXII Pago del pasivo en la Quiebra 1. Aspectos generales Características de las preferencias Conforman una garantía para los acreedores Reconocen un carácter excepcional Tienen origen legal Renunciables De derecho estricto Acceden al crédito Indivisibles XXIV

27 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 3. Clasificación de las preferencias En clases y grados Por el objeto gravado Regla general en materia de pagos Pago de créditos de primera clase Aspectos generales Análisis particular de los créditos de primera clase Las costas judiciales causadas en interés general de los acreedores Las expensas funerarias necesarias del deudor difunto Los gastos de enfermedad del deudor Los gastos para poner a disposición de la masa los bienes del fallido, los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y los préstamos contratados por el síndico para los efectos mencionados Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los créditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aquél hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artículo 42 del Decreto Ley Nº 3.500, de XXV

28 Ín d i c e Artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y familia en los últimos tres meses Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un límite de tres ingresos mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción superior a seis meses por cada trabajador con un límite de diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarán valistas Los créditos del fisco por impuestos de retención y recargo Créditos asimilados a la primera clase Créditos de segunda clase Regulaciones ordinarias Situaciones consideradas especiales Prenda Ley Nº Prenda Ley Nº Prenda Ley Nº Prenda Ley Nº Otras prendas Créditos de tercera clase Créditos de cuarta clase Acreedores valistas o quirografarios Superpreferencias Cuestionario XXVI

29 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a Capítulo XXIII Suspensión y término del estado de quiebra 1. Aspectos generales Sobreseimiento temporal o suspensión del estado de quiebra Concepto Tramitación del sobreseimiento temporal Quiebra sin bienes Aspectos generales Tramitación Notificaciones Derecho de oposición y tramitación Naturaleza jurídica de la resolución de sobreseimiento temporal Quiebra con bienes insuficientes Efectos del sobreseimiento temporal Término del sobreseimiento temporal o reapertura del estado de quiebra Clausura o terminación del estado de quiebra. Sobreseimiento definitivo Aspectos introductorios Formas de clausura Aspectos introductorios Sobreseimiento definitivo XXVII

30 Ín d i c e Causales Clasificación de las causales Estudio particular de las causales Desistimiento de los acreedores Por consignación de fondos Por la solución del pasivo Por el transcurso del tiempo y buena fe Tramitación del sobreseimiento definitivo Consecuencias del sobreseimiento definitivo Cuestionario Modelo de solicitud de sobreseimiento definitivo Causal 1ª del Art. 164 del Libro IV del Código de Comercio Modelo de solicitud de sobreseimiento definitivo Causal 2ª del Art. 164 del Libro IV del Código de Comercio Modelo de solicitud de sobreseimiento definitivo Causal 3ª del Art. 164 del Libro IV del Código de Comercio Modelo de solicitud de sobreseimiento definitivo Causal del Art. 165 del Libro IV del Código de Comercio Modelo de oposición al sobreseimiento definitivo Artículo 166 del Libro IV del Código de Comercio Capítulo XXIV Rehabilitación del fallido 1. Introducción XXVIII

31 Der e c h o Co n c u r s a l - Pr o c e d i m i e n t o de Liquidación de Bi e n e s - La Qu i e b r a 2. Regulaciones chilenas Rehabilitación legal Rehabilitación judicial Deudor calificado Requisitos de procedencia Tramitación Deudor común Requisitos de procedencia Tramitación Cuestionario Modelo de solicitud de rehabilitación Deudor calificado Modelo de rehabilitación Deudor común o no comprendido en el artículo 41 del Libro IV del Código de Comercio Capítulo XXV Diagramas prácticos para entender el procedimiento concursal 1. Introducción Esquema del cuaderno principal o de quiebra XXIX

32 Ín d i c e 3. Esquema del cuaderno de administración Esquema 1. Formación de la masa de bienes concursables Esquema 2. Liquidación de la masa de bienes concursables Esquema 3. Reparto de Fondos y Cuenta Final de Administración BIBLIOGRAFÍA XXX