UNIVERSIDAD DE MENDOZA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES ABOGACÍA - ESCRIBANÍA Año 2006

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1 UNIVERSIDAD DE MENDOZA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES ABOGACÍA - ESCRIBANÍA Año 2006 PROGRAMA DE ENSEÑANZA DERECHO DE FAMILIA CÁTEDRAS ABOGACÍA y ESCRIBANÍA Profesora Titular Ordinaria: Dra. CATALINA ELSA ARIAS DE RONCHIETTO Profesora Asociada: Dra. MARÍA INÉS LONA DE ABALOS Jefe de Trabajos Prácticos Abogada MARÍA MILAGROS BERTI GARCÍA Adscriptas Meritorias Abogada CARINA SANTILLÁN GITTO Escribana LAURA RAQUEL ROZAS Abogada MARÍA FLORENCIA ELÍAS Adscripto: Procurador FERNANDO NASAZZI RUANO I. PARTE GENERAL LA FAMILIA Y EL DERECHO DE FAMILIA Unidad l: l. La familia: su origen y evolución histórica. La organización de la familia en el derecho romano y en el derecho germánico. La naturaleza jurídica de la familia: la familia institucional y la familia "contractual ". El concepto de familia: enunciación y análisis. La importancia personal y social de la familia, los fundamentos éticos de su reconocimiento y regulación jurídicos. 2. El Derecho de Familia: concepto, contenido y caracteres. El orden público, la autonomía de la voluntad y el derecho de familia: interrelación y efectos. Los principios jurídicos básicos del derecho de familia, su contenido y función. 3. El estado de familia: concepto, naturaleza jurídica, caracteres, prueba y efectos jurídicos. El título de estado: concepto, instrumento. La posesión de estado: requisitos, prueba, efectos socio-jurídicos. El artículo 325 del Código Civil y su nota originaria. Las acciones de estado: clasificación, caracteres, caducidad. Los efectos de la cosa juzgada en cuestiones de estado de familia: distintas teorías. Jurisprudencia. 4. Las formas de familia: la unión matrimonial; las uniones extramatrimoniales, supuestos que abarcan: a) el concubinato: concepto, requisitos, efectos sociojurídicos; b) las uniones de hecho: 1

2 concepto, causas, polimorfismo, registros, efectos jurídicos, derecho comparado. Las familias monoparentales, causas y efectos socio-jurídicos. La problemática familiar contemporánea. 5.- El principio de prioridad de la familia matrimonial, sus fundamentos, su aplicación en políticas públicas. El artículo 14 bis de la Constitución Nacional: la protección integral de la familia, fundamento, contenido. La incidencia de la reforma constitucional de 1994 en el derecho de familia nacional, jurisprudencia. Derecho constitucional y derecho civil. EL PARENTESCO Unidad El parentesco: concepto, clases. Los efectos jurídicos de cada clase de parentesco. El derecho comparado. 2- Los deberes y derechos de asistencia familiar: concepto, enunciación. La obligación alimentaria entre parientes: concepto, fuente, fundamento, contenido, caracteres.. Los requisitos para que proceda, su problemática contemporánea. Las leyes nacionales y , sanciones civiles y penales. Los parientes obligados, el orden de preferencia, incumplimiento y causal de indignidad; la determinación de la cuantía: los factores a tener en cuenta, la fijación por convenio y por sentencia, homologación, reajustes. Principio de irrepetibilidad y acción de contribución. 3. Régimen procesal del juicio por alimentos: provisorios (artículo 129, Código Procesal Civil de Mendoza, artículo 375, Código Civil; definitivos (artículo 375, Código Civil y artículos 52, inciso g y artículo 101, ley 6354 de Mendoza). La extinción de la deuda alimentaria: causales. Supuesto del artículo 373, Código Civil. El registro de deudores alimentarios morosos, ley de Mendoza, sanciones, jurisprudencia. 4. El deber- derecho de adecuada comunicación: su contenido, su fin. El artículo 376 bis, ley , Código Civil, jurisprudencia. Los sujetos comprendidos, el interés legítimo, supuestos. El caso de los hijos extramatrimoniales y de los que se encuentran bajo tutela de terceros. La oposición y la suspensión, sus causas y la apreciación judicial. El derecho de adecuada comunicación paternofilial del progenitor no conviviente, ley penal La mediación en el derecho de familia. Ley de Mendoza, la etapa prejudicial de avenimiento y mediación, artículos 61 a 72. Ley nacional , referencia. 6. La violencia en la familia: su configuración, casos, procedimiento, medidas cautelares, ley de Mendoza; ley nacional de protección contra la violencia familiar, ley II. P ARTE ESPECIAL EL MATRIMONIO. Unidad 3: 1. El matrimonio: etimología, concepto, sus fines. Los antecedentes histórico-jurídicos patrios. El matrimonio en el derecho romano, en el derecho canónico y en el derecho civil. La naturaleza jurídica del matrimonio: tesis contractualistas (canónica y civil) y teoría de la institución. La nota originaria al Título 1, "Del Matrimonio", Código Civil. Los sistemas legislativos matrimoniales, derecho comparado, jurisprudencia CSJN caso Sisto-Franzini. 2

3 2. Las cuestiones jurídicas prematrimoniales: enunciación. Los esponsales: concepto y efectos jurídicos, jurisprudencia. Las diligencias previas: la solicitud ante el Registro Civil del Estado y Capacidad de las Personas, su contenido, sus requisitos. Los certificados médicos prenupciales: su constitucionalidad. 3. La oposición al matrimonio: los sujetos legitimados, las causales: enunciación, fundamento, oportunidad, efectos. El matrimonio entre menores de edad, la autorización de los padres. La venia judicial. Supuestos en los que el menor de edad puede actuar por sí. 4. La celebración del matrimonio. El matrimonio civil: forma y contenido. Carácter de la intervención del oficial público. Las celebraciones religiosas, su carácter y oportunidad. La prueba del matrimonio. El régimen legal aplicable al matrimonio. 5. Los requisitos esenciales de existencia y de validez del matrimonio: a) El consentimiento, concepto, cualidad esencial de su manifestación, importancia. Los vicios del consentimiento: el error, clases, efectos; el dolo, circunstancias necesarias; la violencia, el temor reverencial, la seducción. La reserva mental y la simulación en el derecho argentino. El matrimonio a distancia: ley , perfeccionamiento, la Convención de Nueva York, ley , el Pacto de San José de Costa Rica. El matrimonio por poder. El matrimonio in extremis, concepto, fundamento, efectos jurídicos. Derecho comparado y derecho proyectado nacional. b) La ausencia de impedimentos. La teoría general de los impedimentos: concepto, clases y fundamentos. Los impedimentos dirimentes: enunciación, análisis, efectos. Los impedimentos impedientes: casos, efectos. El caso del SIDA, apreciación crítica. c) La diversidad de sexos, su fundamento. Derecho comparado. EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS DEBERES Y DERECHOS PERSONALES DE LOS ESPOSOS. Unidad 4: 1- Concepto, fundamento, enunciación, análisis, la ley aplicable. 2- El principio de igualdad jurídica de los cónyuges, fundamento. La evolución de la situación jurídica de la mujer casada: el régimen originario del Código Civil, las leyes , , , y La Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer, ley El apellido de la mujer casada. 3- El deber de fidelidad matrimonial: concepto, fundamento. La separación personal, la separación de hecho y el deber de fidelidad, doctrina y jurisprudencia. El débito conyugal. 4- El deber de convivencia conyugal: concepto, fin, excepciones. Jurisprudencia. 5- El deber de asistencia matrimonial: contenido moral y material. La obligación alimentaria entre cónyuges. Apreciación crítica del artículo 203, Código Civil, doctrina. 6- La vinculación del incumplimiento del régimen personal del matrimonio con las causales de separación personal y divorcio. La indemnización del daño moral en el supuesto de divorcio; jurisprudencia: doctrina del plenario de 1994 y derecho comparado. 3

4 LA INEXISTENCIA, LA DISOLUCIÓN Y LA NULIDAD DEL MATRIMONIO. Unidad 5: 1- La inexistencia del matrimonio: concepto, casos, efectos jurídicos. 2- La disolución del matrimonio: concepto, causas, efectos jurídicos. 3- La nulidad del matrimonio: concepto, clases, causas, efectos jurídicos. La doctrina de la aplicación supletoria de los principios generales sobre nulidad de los actos jurídicos: fundamento. La doctrina de la especialidad: fundamento. Importancia de la controversia doctrinaria al respecto. 4- La clasificación de nulidades. La nulidad absoluta: concepto, fundamento, casos. La nulidad relativa: concepto, casos, análisis. 5- La extinción de la acción de nulidad del matrimonio: prescripción y caducidad. La confirmación del matrimonio. 6- El matrimonio putativo: concepto. Casos, concepto de buena fe y efectos jurídicos: a) buena fe de ambos cónyuges, b) buena fe de un sólo cónyuge, c) mala fe de ambos. Jurisprudencia. EL REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. Unidad 6: 1- El régimen patrimonial del matrimonio: concepto, fin. Los regímenes típicos: enunciación. El régimen legal argentino: sus características. La evolución legislativa nacional: el Código Civil originario y las leyes , Y , doctrina. El régimen de comunidad, el régimen de separación de bienes, el régimen de participación: caracteres, vigencia. El derecho comparado y el derecho proyectado nacional. 2- La sociedad conyugal: su naturaleza jurídica, las distintas teorías, su denominación. La nota originaria al Título II del Código Civil. Las convenciones matrimoniales: concepto, objeto, forma, artículo 163, Código Civil. El comienzo de la sociedad conyugal, su carácter. 3- El activo patrimonial de la sociedad conyugal. La clasificación legal de los bienes. Los bienes propios: concepto, análisis. Los bienes gananciales: concepto, análisis. La prueba del carácter de los bienes. La presunción de ganancialidad y la prueba del carácter propio del bien en caso de permuta, compra y en otros supuestos; doctrina, jurisprudencia. 4- La gestión de los bienes de la sociedad conyugal. Su evolución: el régimen del Código Civil originario, la ley La reforma por la ley de 1968: el principio de gestión separada, artículo 1276 del Código Civil; el artículo 1277 del Código Civil: el asentimiento conyugal: fines, caracteres, forma. Los actos que requieren el asentimiento del cónyuge no disponente, bienes a los que se refiere, los efectos jurídicos de la omisión del asentimiento.. La ley Los bienes gananciales de origen dudoso, ley Los bienes gananciales de titularidad conjunta. Jurisprudencia. 5- Los contratos entre cónyuges: los contratos prohibidos y los permitidos, Código Civil. Los casos especiales: mandato para prestar asentimiento, los convenios de liquidación y partición de la sociedad conyugal, validez, oportunidad, jurisprudencia. El mandato de administración entre 4

5 cónyuges. La administración de los bienes de un cónyuge por el otro y el supuesto de administración por un tercero, causas, efectos jurídicos, jurisprudencia. 6- El bien de familia: concepto, fin, requisitos de constitución e inscripción, los beneficiarios, los efectos jurídicos, la exclusión, la desafectación. El caso del inmueble ganancial. La vivienda familiar; el hogar conyugal: concepto, régimen jurídico. EL RE GIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. ( continuación) Unidad 7: 1- El pasivo de la sociedad conyugal. La obligación por la deuda y la contribución en la deuda. Las deudas personales y las deudas comunes: caracterización. Las deudas personales: concepto, el artículo 5, ley Las deudas comunes: enunciación, el artículo 6, ley , análisis. El carácter de la obligación del cónyuge que no contrajo la deuda, efectos. Jurisprudencia. La controversia doctrinaria: vigencia o derogación total o parcial del artículo del Código Civil, diversos efectos jurídicos. 2- La disolución de la sociedad conyugal: enunciación y análisis de las causas. Supuestos legales de separación judicial de bienes. La indivisión preparticionaria o postsocietaria: concepto. La gestión de los bienes indivisos. El pasivo de la indivisión postsocietaria. La controversia doctrinaria ante el vacío legislativo nacional: a) la existencia de indivisión postsocietaria, efectos; b) la inexistencia de indivisión postsocietaria, efectos. Derecho proyectado nacional. Jurisprudencia. 3 - La liquidación de la sociedad conyugal: concepto. Las deudas en las operaciones de liquidación de la sociedad conyugal: enunciación, distinción. Las deudas a cargo de la sociedad conyugal. Las recompensas: concepto, fundamento, casos más frecuentes, determinación del monto, intereses. Jurisprudencia. La liquidación de los bienes propios. 4- La liquidación en casos especiales: la liquidación de sociedades conyugales sucesivas y en caso de bigamia. 5- La partición de la sociedad conyugal: validez de los convenios de partición previos a la disolución, doctrina, jurisprudencia. Los casos de indivisión forzosa, enunciación, efectos. EL REGIMEN JURIDICO DE LA SEPARACION PERSONAL y EL DIVORCIO. Unidad 8: l- Los antecedentes históricos: el repudio en el derecho antiguo: el Deuteronomio. El derecho romano. El cristianismo: catolicismo y protestantismo, el Concilio de Trento.El Código Napoleón. 2 - La separación personal y el divorcio. Concepto y distinción, efectos. La tesis divorcista y la tesis antidivorcista: doctrina, jurisprudencia: el caso Sejean, SCJN. El artículo 230 del Código Civil, reforma ley Derecho comparado. 3 - La evolución legislativa nacional: régimen del Código Civil originario, leyes 2.393, , decreto 4.070, ley , Pacto de San José de Costa Rica, ley y ley La conversión de la separación personal en divorcio, artículo 238, Código Civil, requisitos, análisis crítico. 5

6 4 - Las causales fundadas en la culpa: fuente, análisis, prueba. Los medios de prueba: confesión, pericias médicas, testigos. Los hechos no invocados oportunamente, hechos nuevos, causales nuevas. Derecho comparado. Las medidas cautelares: enunciación, fines. 5- Las causales objetivas: concepto, análisis. La reforma al Código Civil, ley : la presentación conjunta, las audiencias, sus fines; los convenios, su carácter. El principio de inmediación. El artículo 236 del Código Civil, ley ; doctrina, jurisprudencia. 6- La reforma al Código Civil, ley : a) la separación de hecho: requisitos, su carácter, efectos; el artículo 1306, Código Civil. Su transformación en causal subjetiva, artículo 204, 2 párrafo, Código Civil. Oportunidad y supuesto de la denominada" reconvención de la reconvención", efectos; jurisprudencia. b) la denominada "causal del cónyuge enfermo": artículo 203 Código Civil, supuestos previstos, estudio crítico de la causal, efectos, previsiones legales. Derecho comparado. 7- La reconciliación matrimonial: concepto, oportunidad para alegarla, prueba, efectos. EL RÉGIMEN JURIDICO DE LA FILIACION. Unidad 9 l- La filiación: concepto, clasificación, el artículo 240, Código Civil. La evolución legislativa: régimen originario del Código Civil, leyes , , , Pacto de San José de Costa Rica, ley y ley Las pruebas biológicas, concepto, eficacia probatoria. La ley : creación del Banco Nacional de Datos Genéticos. Interpretación de la negativa a prestarse a ellas. Derecho comparado. Jurisprudencia. Las leyes de identificación del recién nacido: leyes y La filiación matrimonial: concepto. La determinación de la maternidad y de la paternidad, presunciones legales, prueba. Las acciones: sujetos legitimados, plazos. Enunciación y análisis: la acción de reclamación de la filiación matrimonial, la acción de negación de la paternidad matrimonial, la acción de impugnación de la paternidad matrimonial, la acción de impugnación de la maternidad. 3- La filiación extramatrimonial: concepto. La determinación de la maternidad y de la paternidad. Laevolución legislativa: el Código Civil originario, las leyes y Las acciones: ejercicio, sujetos legitimados, plazos, las pruebas biológicas, efectos de la sentencia. Derecho comparado. Enunciación y análisis la acción de contestación del estado del hijo extramatrimonial; la acción de reclamación del estado de hijo extramatrimonial.. El reconocimiento: concepto, naturaleza jurídica, caracteres, capacidad, forma, acciones, acción de reclamación, acción de impugnación, sujetos, plazos, efectos. El artículo 255, Código Civil, estudio crítico. 4 - El derecho constitucional a ser gestado, nacer y vivir en familia, su fundamento. Reserva y Declaraciones de la República Argentina al ratificar la Convención sobre los Derechos del Niño, su Preámbulo y sus disposiciones. El Pacto de San José de Costa Rica, su Preámbulo y los artículos 4, 5,11,12,17 Y 19, en especial. Jurisprudencia. 5- La filiación y la fecundación humana asistida por la biomedicina: las técnicas biomédicas intra y extracorpóreas, homólogas y heterólogas; enunciación. La problemática ético-jurídica que presentan. La determinación de la maternidad y de la paternidad. Los bancos de gametos y de óvulos fecundados. La inseminación post mortem. Apreciación crítica de la constitucionalidad de la participación y anonimato del/os dador/es de gametos y de la maternidad por subrogación. 6

7 6- El descarte y la experimentación con embriones humanos. La crioconservación de embriones. La filiación por dación de embrión crioconservado o adopción prenatal: concepto, fundamento, jurisprudencia. El "consentimiento informado" de los progenitores pacientes, contenido. Los Tratados y las Convenciones Internacionales, la legislación comparada. El derecho de familia y la bioética-jurídica o bioderecho, su relación. EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA AUTORIDAD DE LOS PADRES. Unidad La autoridad de los padres: concepto, fundamento, contenido, titularidad, ejercicio. La evolución legislativa: el régimen originario del Código Civil y las reformas posteriores: las leyes ; ; ; Y El comienzo de la potestad parental en el régimen jurídico argentino. La Convención sobre los Derechos del Niño: ley , el Pacto San José de Costa Rica, ley Los deberes y derechos respecto de la persona de los hijos menores de edad: naturaleza jurídica: fundamento, enunciación, análisis. Los actos que requieren el consentimiento expreso de ambos cónyuges. El desmembramiento de la guarda: casos y solución legal. La intervención judicial en los casos de desacuerdo. 3. Los deberes y derechos sobre los bienes de los hijos menores de edad: a) la administración, normas aplicables, bienes sobre los que recae, las facultades de los padres: los actos prohibidos; los actos que requieren autorización judicial. El fin de la administración: causas, efectos; b) el usufructo: concepto, fundamento, beneficiario; las cargas del usufructo; el embargo del usufructo. Jurisprudencia. 4. La terminación de la autoridad de los padres. Extinción ipso iure: sus causas, enunciación. La filiación por adopción como causal de extinción, fundamento. La privación de la potestad parental: las causal es, su fundamento, la restitución, exigencias legales. La suspensión del ejercicio: las causales, su duración. La privación de la tenencia: las causales, duración. El principio de inmediación y el derecho constitucional del menor a ser oído: su importancia. Jurisprudencia. 5. La asistencia y representación de los menores de edad. El patronato del Estado: la ley , casos previstos, funciones. La ley de 2005, contenido, apreciación crítica, doctrina. La Ley de Menores de Mendoza, n Los Tribunales de Familia: su integración y sus funciones. El Ministerio Público de Menores, su función e importancia. El Ministerio Fiscal. El Cuerpo Auxiliar Interdisciplinario. Los Juzgados en lo Penal de Menores. La Convención sobre los Derechos del Niño. EL REGIMEN JURIDICO DE LA TUTELA Y LA CURA TELA. Unidad 11: l- La tutela: concepto y caracteres, los requisitos. La capacidad para ser tutor. Las categorías de tutela: la tutela dada por los padres, la tutela legítima y la tutela dativa. La tutela especial. El discernimiento judicial de la tutela: el orden legal, el requisito de idoneidad del tutor. El principio de inmediación, su importancia. Jurisprudencia. 7

8 2- Los deberes y derechos relativos a la persona del pupilo: guarda, educación, formación integral, alimentos y representación. El modelo de referencia legal. 3- Los aspectos patrimoniales de la tutela: la gestión y administración de los bienes del pupilo: los actos prohibidos, los actos que requieren autorización judicial, y los actos que el tutor puede realizar libremente. La regla de gratuidad de la tutela y la retribución del tutor. Jurisprudencia. 4. El fin de la tutela: sus causas. La tutela en el derecho comparado. 5- La tutela, la filiación por adopción y las guardas judiciales: su distinción. 6-La curatela. La curatela general: concepto, caracteres, régimen legal. El fin de la curatela: el cuidado del interdicto: su contenido, conclusión. La curatela especial: casos, conclusión. La curatela a los bienes: casos, control. EL RÉGIMEN JURÍDICO DEL VÍNCULO PATERNO-FILIAL y FAMILIAR POR ADOPCIÓN. Unidad 12: 1- Concepto. El vínculo paterno-filial adoptivo: su naturaleza ético-jurídica. Antecedentes históricos, derecho romano. La evolución legislativa nacional: el Código Civil originario; las leyes , , , la Convención sobre los Derechos del Niño y la ley , la incorporación del régimen adopcional al Código Civil. La adopción plena, la adopción simple y la legitimación adoptiva, distinción y apreciación crítica. Importancia de la ley de Derecho comparado. Ley , creación del Registro Unico de Aspirantes a guarda con fines de adopción, doctrina, jurisprudencia, práctica judicial. 2- Los principios fundamentales: el principio del interés superior del menor de edad, su contenido. El principio de inmediación, su importancia. El derecho constitucional del menor de edad a ser oído. Los requisitos legales. El requisito de apreciación judicial del desamparo familiar de origen. El requisito de idoneidad de los aspirantes a la adopción. El requisito de matrimonialidad para la adopción conjunta. El requisito de edad y de diferencia de edad, fundamento. El principio de extraneidad: el impedimento de adopción por parentesco, su fundamento, derecho comparado, jurisprudencia. 3- Los supuestos legales de adopción plena y de adopción simple, enunciación y análisis. La adopción de integración, casos, jurisprudencia. La adopción internacional: sus principios éticosjurídicos. Reserva Argentina a la Convención sobre los Derechos del Niño, ley , fundamentos. Aspectos constitucionales y de derecho civil. Derecho comparado. 4- El juicio de guarda preadoptiva y adopción. La dación, ante el juez, del menor de edad en adopción. La guarda preadoptiva judicial, artículos 316 a 318 del Código Civil, reforma ley Las reglas del proceso adopcional: las partes, la citación de los progenitores, su oposición, su aceptación, la evaluación judicial. El deber judicial de fundamentación de la sentencia otorgando la guarda preadoptiva y la adopción. Los efectos de la sentencia de adopción, inscripción y registro. 5- El alcance y el contenido de la potestad parental adoptiva, la irrevocabilidad del vínculo paternofilial y familiar por adopción plena, su fundamento. El derecho a la identidad personal y la filiación por adopción. El derecho del hijo adoptivo al acceso al expediente y al conocimiento de su origen 8

9 biológico: contenido, oportunidad, procedimiento, el deber derecho de los padres adoptante s al respecto. 6- Las causas de nulidad y las causas de revocación del vínculo paterno-filial y familiar adoptivo: fundamento, distinción, enunciación, análisis crítico. 9

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