- N PLAZA DECANO EDUARDO IBASETA N 1 (NUEVO PALACIO DE JUSTICI A) 3 PLANTA.- GIJÓN S.ENTENCIA. En Gijón, a d os de Octllbre de d o s mil quince.

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1 - JDQ. CONTENCIOSO/ADMTVO. N. 1 GIJON ADMINJSTRACION SENTENCIA: 00183/ N PLAZA DECANO EDUARDO IBASETA N 1 (NUEVO PALACIO DE JUSTICI A) 3 PLANTA.- GIJÓN N.I. G: Procedimiento: PO PROCEDIMIENTO ORDINARIO /2014 Sobre: ADMINI STRACI ON LOCAL De D/ D : GLOBAL OIL PETROLIUM S.L. Letrado : Procurador D. /o : Contra D./D ILUSTRE AYUNTAMIENTO DE GIJON, Letrado : Procurador D./o BOXES AUTO LAVADO WASHMAX S.A. S.ENTENCIA En Gijón, a d os de Octllbre de d o s mil quince. Vistos por el Ilmo. Sr. D. Jorge Rubiera Álvarez, Magistrado-Juez del Juzgado d e lo Contencioso - Administrativo número Uno de Gijón, los presentes autos de Procedimiento Ordinario núme ro 51 /2014, seguido ante este Juzgado, entre partes, de una como demandante Global Oil Petrol i um S.L. repres e ntado por Procuradora Doña y asistida por el Letrado Don, de otra como demandada e l Ayuntamiento de Gi jón, representado por el Proc urado r Don L O P D y asistido por el Le trado Don L O P D y como codemandada Boxes Auto Lavado Washmax S.A. representada por Procuradora Doña L O P D y asistida por Bl Letrado Don ; sobre Urbanismo. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO: Por recurrente se presentó en este Juzgado recurso contencioso-administrativo, alegando los hechos y fundamentos de d erecho contenidos en el mi smo. SEGUNDO: El referido recurso fue admitido a trámite acordando recmar a Administración demandada el correspondient e e x pediente administrativo, q u e f ue r emi tido, dándose trasdo d e l mismo a s partes para formalizar y contestar a demanda, respectivamente, re cib iéndose posteriormente el ple ito a prueba y pract icándose s mismas con el resultado que obra e n autos. FUNDAMENTOS DE DERECHO

2 AD:MlNISTRACION PRIMERO: La parte actora interpone recurso contenciosoadministrativo contra resolución del Ayuntamiento de Gijón de por que se desestima el recurso de reposición interpuesto contra resolución de por que se denegó licencia de obra y apertura para ampliación de centro de vado de vehículos por instación de zona de suministro de carburantes al por menor en Camino de s Magnolias L O P D Se seña en demanda que con fecha se solicita por mercantil Global Oil Petrolium S.L., licencia de obra y apertura de ampliación de Centro de Lavado por instación de zona de suministro de carburantes al por menor en Camino de L O P D s Magnolias,, en Somió, acompañando el correspondiente proyecto técnico y al amparo del RD-Ley 4/2013 de medidas de apoyo al emprendedor que modificó el art de Ley 34/1998 del sector de hidrocarburos; proyecto que se presenta junto con Autocenter El Pi les S. L., que es quien amplía el centro de vado. Se indica que esta norma estableció compatibilidad entre s actividades comerciales individuales y s instaciones de suministro, y queda redactado como sigue: Los usos del suelo para actividades comerciales individuales o agrupadas, centros comerciales, parques comerciales, establecimientos de inspección técnica de vehículos y zonas o polígonos industriales, serán compatibles con actividad económica de s instaciones de suministro de combustible al por menor; el centro del vado, tienda de productos de limpieza y automóvil; un establecimiento comercial compatible, sería reformado al tiempo de instación. Se añade que en dicha parce existe una estación de vado manual, establecimiento comercial en el que se vende agua y jabón_que el usuario utiliza para var el coche con maquinaria que se pone a su disposición. Se trata de un establecimiento comercial y no de una infraestructura de servicios, categoría urbanística que nada tiene que ver con actividad comercial -boxes de autovado- del actor. En este sentido, licencia del IAE y s altas que figuran en misma, comercio al por menor de bebidas y alimentos y de accesorios y recambios de automóvil, no se prestan pues servicios sino que se ~enden bienes al por menor. Así, Autocenter El Piles figura dado de alta en el Epígrafe del IAE , Productos Alimenticios y Bebidas (máquinas) y en el Comercio al por Menor de Accesorios y Recambios para Vehículos. Sigue demanda que confunde el Ayuntamiento los términos de s actividades al considerar que estamos ante una infraestructura de servicios, cuando en realidad estamos ante un establecimiento comercial en el cual, además de varse coches por el propio usuario (lo que implicaría venta o suministro al usuarlo de agua y jabón), lo que no es un servicio como sería discutible lo fuese un tren de vado, lo cierto es que en dicha parce se venden alimentos, bebidas, accesorios y repuestos para el automóvil. ha Se indica incidido en mercantil que, en paralelo, lo que hace sospechar que se desviación de poder, se ha dado una licencia a Washmax S.A., a pesar de no cumplir los

3 requisitos urbanísticos, obviando los informes desfavorables de los servicios municipales. AD?vfll\JSTRACION nerusncra Como fundamentos de derecho se alega que a pesar de que resolución contemp que en parce lo que existe es una infraestructura de servicios, en dicha parce existe un establecimiento comercial, según prevén Ley de Comercio Interior del Principado de Asturias y Ley de Comercio Minorista. Se invoca el RD Ley 4/2013 que reforma el art de Ley 34/98 del sector de hidrocarburos y (también reforma) el art. 3 del RD Ley 6/2000. Se seña que por aplicación de Disposición Transitoria Cuarta del RD 4/13, licencia ha sido concedida por silencio administrativo positivo al no haber resuelto dentro del pzo de 45 días, ya que el se solicitó licencia y el 30 de agosto se denegó, con más de dos meses de retraso. Por Administración demandada y parte codemandada se solicitó desestimación del recurso interpuesto. SEGUNDO: Invoca el actor el art de Ley 34/98 del Sector de Hidrocarburos, según el cual los usos del suelo para actividades comerciales individuales o agrupadas, centros comerciales, _parques comerciales, establecimientos de inspección t_écnica de vehículos y zonas o polígonos industriales, serán compatibles con actividad económica de s instaciones de suministro de combustible al por menor. Estas instaciones serán asimismo compatibles con los usos que sean aptos para instación de actividades con niveles simires de peligrosidad, residuos o impacto ambiental, sin precisar expresamente cualifi cación de apto para estación de servicio. Asimismo se invoca el RD Ley 4/2013 cuyo artículo 40 modifica el art. 3 del RD Ley 6/2000, referido a instaciones de suministro al por menor de carburantes a vehículos en establecimientos comerciales y otras zonas de desarrollo de actividades empresariales e industriales que establece: l. Los establecimientos comerciales individuales o agrupados, centros comerciales, parques comerciales, establecimientos_ de inspección técnica de vehículos y zonas o polígonos industriales podrán incorporar entre sus equipamientos, al menos, una instación para suministro de productos petrolíferos a vehículos. 2. En los supuestos a que se refiere el apartado anterior, el otorgamiento de s licencias municipales requeridas por el establecimiento llevará implícita concesión de s que fueran necesarias para instación del suministro de productos petrolíferos. 3. El órgano municipal no podrá denegar instación de estaciones de servicio o de unidades de suministro de carburantes a vehículos en los establecimientos y zonas anteriormente señados por mera ausencia de suelo cualificado específicamente para ello. Sostiene el recurrente que en parce existe un establecimiento comercial que es una estación de vado manual donde se vende el agua y jabón que el usuario utiliza para var el coche.

4 ADMlN'TSTRACION DEJUSTTCTA No podemos acoger este pnteamiento. Un establecimiento comercial es un local donde se ejerce el comercio. Este último es definido en el diccionario de RAE como negociación que se hace comprando y vendiendo o permutando géneros o mercancías, definición en que no cabe subsumir actividad para que entidad Autocenter El Piles S.L. tiene otorgada licencia de apertura (folio 40 del expediente) 7 consistente en aparcamiento y vado de automóviles, sin que pueda invocar se el ejercicio de otras actividades que según demanda se realizan (venta de bebidas y alimentos y de recambios y accesorios) en cuanto no están amparadas por licencia. La actividad de aparcamiento y vado de automóviles no tiene consideración de establecimiento comercial, en cuanto el hecho de que estación facilite el agua y jabón (necesarios para limpieza de los vehículos) no transforma prestación del servicio de vado de automóviles en una compraventa de tales productos, puesto _que el objeto del contrato y su finalidad lo constituyen limpieza del vehículo y no compraventa de los elementos que se utilizan para lograr dicha limpieza, y que resultan inherentes a misma. Se alega asimismo que licencia ha sido concedida por silencio administrativo positivo, al no haberse resuelto dentro dfrl pzo de 45 días que se establece en disposición transitoria cuarta del RD Ley 4/13. En el presente caso, solicitud de licencia fue presentada en el Ayuntamiento el mientras que resolución denegatoria de licencia se dictó el No podemos acoger esta alegación. Para que operase dicho silencio era necesario que existiera un establecimiento comercial. Así, disposición transitoria reseñada establece que "s _licencias municipales que se soliciten para construcción de s instaciones de suministro en los establecimientos y zonas a los que se refiere el art. 3 del RD-Ley 6/ " Así, existencia de un establecimiento comercial, inexistente en parce objeto de autos, constituye un presupuesto imprescindible para poder obtener por silencio licencia solicitada. Otra interpretación conduciría a poder obtener por silencio una licencia al margen de lo establecido en el art. 3 reseñado, que es el precepto al que se refiere disposición transitoria cuarta citada. Se alega por recurrente existencia de desvia-ción de poder al haber dado una licencia a washmax S.A., pese a no cumplir los requisitos urbanísticos. No puede acogerse tal alegación pues no es objeto de impugnación en este procedimiento licencia otorgada a dicha entidad. Esto es, desviación de poder es un motivo impugnatorio que tendría que alegarse al recurrir conceslon de licencia a entidad reseñada, no siendo posible examinar legalidad de dicha conceslon en el presente procedimiento en el que se recurre denegación de licencia a actora. PRINCIPADO m Respecto a alegación formuda en trámite de conclusiones sobre concesión de una licencia en un suelo y circunstancias iguales a s de este expediente, solicitando prueba documental, hemos de reiterar los argumentos contenidos en los autos de y en el sentido de que no es

5 ADlvfll\'JSlll. AClON posible introducir en dicho trámi te cuestiones que no han s ido suscitadas en l a demanda (art de l a LJCA) y que se refieren a hechos no controvertidos en misma. Además posible existencia de una desviación de poder habría de enjuiciarse al examinar resolución que concede li cenc ia en el expediente que se trató de incorporar en trámite de conclusiones, y no al en juiciar resolución recurrida en el presente recur so. En definitiva el recurso ha de ser desestimado. TERCERO: En _materia de costas, de conformidad con lo establecido en el art. 139 de LJCA no procede su impos ición habida c u enta de controversia fáctica y jurídica existente entre l as partes sobre s cuestiones litigiosas de es te proceso. FALLO Que debo desestimar y desestimo el recurso con tenc i oso administrativo interpuesto por Procuradora Doña en nombre y representación de Global Oi l Petrolium S.L. contra resolución d e l Ayuntamiento de Gijón _de , por resul t a r misma conforme a derecho; sin co-stas. Contra l a presente resolución cabe interponer recurso de apeción en e l pzo de 15 días, para ante Sa de l o Cont enc i oso-administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Astur i as. As í por esta mi sentencia, lo pronuncio, mando y firmo. PUBLICACIÓN.- Leída y publicada fue ant erior sentenc i a por e l Il t mo. Sr. Magistrado que suscribe, es tando celebrando audiencia pública en e l mismo día de su fecha. Doy fe. A STURIAS