TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica

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1 TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica

2 Robert Alexy Catedrático de Derecho Público y Filosofía del Derecho en la Universidad de Kiel, Alemania TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica Traducción de Manuel Atienza e Isabel Espejo Prólogo de Manuel Atienza PALESTRA EDITORES LIMA 2010

3 TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA. La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica ROBERT ALEXY Título original: THEORIE DER JURISTISCHEN ARGUMENTATION Die Theorie des rationalen Diskurses als Theorie der juristischen Begründung Editado por Suhrkamp Primera edición en castellano: Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, Palestra Editores SAC. Primera edición, Lima, setiembre 2007 Primera reimpresión: febrero 2010 Edición al cuidado de: Pedro Grández Castro Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra sin el consentimiento expreso de su autor. Copyright : ROBERT ALEXY Copyright 2010 : PALESTRA EDITORES S.A.C. Calle Carlos A. Salaverry 187 Lima 18 - Perú Telefax: (511) / palestra@palestraeditores.com Impresión y encuadernación: Grández Gráficos S.A.C. Mz. E Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima - Los Olivos DISEÑO DE CARÁTULA Y DIAGRAMACIÓN : Elizabeth Ana Cribillero Cancho HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ N.º ISBN: Proyecto editorial N.º Tiraje: 1000 ejemplares Impreso en el Perú Printed in Peru

4 ÍNDICE GENERAL Agradecimiento Lista de los símbolos lógicos utilizados Nota de los traductores Prólogo a la presente edición Prefacio INTRODUCCIÓN 1. El problema de la fundamentación de las decisiones jurídicas Fundamentaciones jurídicas y valoraciones Sobre algunos intentos de solución Las ideas fundamentales de esta investigación Sobre la delimitación de la tópica Sobre la valoración de la necesidad de una teoría de la argumentación jurídica racional en la discusión metodológica actual A. SOBRE ALGUNAS TEORÍAS DEL DISCURSO PRÁCTICO I. El discurso práctico en la ética analítica... 65

5 Robert Alexy 1. Naturalismo e intuicionismo El naturalismo El intuicionismo El emotivismo El análisis de Stevenson de los juicios morales El análisis de Stevenson de la argumentación moral El problema de la validez de los argumentos prácticos Objeciones contra la teoría de Stevenson El discurso práctico como actividad guiada por reglas Los fundamentos de la filosofía lingüística: Wittgenstein y Austin El concepto de juego de lenguaje de Wittgenstein La teoría de los actos de habla de Austin La teoría de Hare La teoría de Hare sobre el lenguaje de la moral La teoría de Hare de la argumentación moral Sobre la crítica de la teoría de Hare de la argumentación moral La teoría de Toulmin La función de la ética El análisis de Toulmin de la argumentación moral La teoría general de la argumentación de Toulmin Problemas de la teoría de Toulmin Precisiones terminológicas La teoría de Baier El análisis de Baier de la argumentación moral El punto de vista moral Para una crítica de la teoría de Baier Algunos resultados provisionales II. La teoría consensual de la verdad de Habermas La crítica de Habermas a la teoría de la verdad como correspondencia

6 Índice general 2. La conexión entre la teoría de los actos de habla y la teoría de la verdad La diferenciacion entre acción y discurso La justificación de las proposiciones normativas La lógica del discurso La situación ideal del diálogo Discusión crítica de la teoría de Habermas Algunas objeciones de la teoría de sistemas La pretensión de la fundamentabilidad Las reglas de razón Formas de argumento y de reglas de fundamentación Discurso y falsabilidad Discurso y disenso Discurso y verdad III. La teoría de la deliberación práctica de la escuela de Erlangen El Programa del método constructivista El fin presupuesto en la ética constructivista Los principios de la ética constructiva El principio de la razón El principio de la moral La génesis crítica de los sistemas normativos Puntos a retener IV. La teoría de la argumentación de Chaim Perelman La teoría de la argumentación como una teoría lógica (en sentido amplio) La argumentación como función del auditorio Demostración y argumentación El concepto de auditorio universal Persuadir y convencer El análisis de Perelman de la estructura de la argumentación La racionalidad de la argumentación Puntos a retener La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica 9

7 Robert Alexy B. BOSQUEJO DE UNA TEORÍA DEL DISCURSO PRÁCTICO RACIONAL GENERAL 1. Sobre el problema de la fundamentación de proposiciones normativas Teorías del discurso posibles La fundamentación de las reglas del discurso La fundamentación técnica La fundamentación empírica La fundamentación definitoria La fundamentación pragmático-trascendental o pragmático-universal La relación entre estas formas de argumentación Las reglas y formas del discurso práctico general Las reglas fundamentales Las reglas de razón Las reglas sobre la carga de la argumentación Las formas de argumento Las reglas de fundamentación Variantes del principio de generalizabilidad El argumento genético La necesidad de realizabilidad Las reglas de transición Los límites del discurso práctico general C. UNA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA I. El discurso juridíco como caso especial del discurso práctico general Los tipos de discusiones jurídicas La tesis del caso especial La discusión jurídica como discusión de cuestiones prácticas La pretensión de corrección

8 Índice general 2.3. Los cánones de la interpretación Paso a la teoría de la argumentación jurídica II. Rasgos fundamentales de la argumentación jurídica La justificación interna La justificación externa Los seis grupos de reglas y formas de justificación externa Sobre la argumentación empírica Los cánones de la interpretación Sobre las formas concretas de argumentos El papel de los cánones en el discurso jurídico La argumentación dogmática Sobre el concepto de dogmática jurídica Los enunciados de la dogmática jurídica El uso de los enunciados dogmáticos La fundamentación y comprobación de enunciados dogmáticos Las funciones de la dogmática Argumentación dogmática y argumentación práctica general Sobre el uso de los precedentes La regla de la carga de la argumentación Uso del precedente y argumentación jurídica Sobre el uso de formas de argumentos jurídicos especiales Sobre el papel de los argumentos prácticos generales en el discurso jurídico III. Discurso jurídico y discurso práctico general La necesidad del discurso jurídico sobre la base de la naturaleza del discurso práctico general La coincidencia parcial en la pretensión de corrección La coincidencia estructural de las reglas y formas del discurso jurídico con las del discurso práctico general La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica 11

9 Robert Alexy 4. La necesidad de argumentos prácticos generales en el marco de la argumentación jurídica Los límites y la necesidad de la teoría del discurso jurídico racional APÉNDICE TABLA DE LAS REGLAS Y FORMAS ELABORADAS I. Las reglas y formas del discurso práctico general Las reglas fundamentales Las reglas de razón Las reglas de carga de la argumentación Las formas de argumentos Las reglas de fundamentación Las reglas de transición II. Reglas y formas del discurso jurídico Las reglas y formas de la justificación interna Formas Reglas Reglas y formas de la justificación externa Reglas y formas de la argumentación empírica Reglas y formas de la interpretación Reglas de la argumentación dogmática Las reglas más generales del uso de los precedentes Formas especiales de argumentos jurídicos POSTFACIO A) RESPUESTA A ALGUNOS CRÍTICOS I. La concepcion procedimental de la corrección práctica Discurso y buenas razones La necesidad de la comunicación Procedimiento y corrección

10 Índice general 3.1. Concepto y criterio de corrección Discurso ideal Discurso real Sobre la fundamentación de las reglas del discurso II. La tesis del caso especial l. La argumentación jurídica como discurso práctico Argumentación jurídica y cuestiones prácticas La pretensión de corrección Los límites del discurso jurídico Discurso práctico y proceso judicial B) LA FÓRMULA DEL PESO I. La base de teoría de las normas: reglas y principios II. El principio de proporcionalidad en sentido estricto III. La escala triádica IV. La fórmula V. La fórmula extendida C) ENTREVISTA A ROBERT ALEXY BIBLIOGRAFÍA ÍNDICE DE NOMBRES ÍNDICE DE MATERIAS La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica 13