LA REUBICACIÓN DEL TRABAJADOR POR ACCIDENTE DE TRABAJO Y ENFERMEDAD PROFESIONAL

Transcripción

1 César Lengua Apolaya Abogado y Magíster en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social por la Pontificia Universidad Católica del Perú LA REUBICACIÓN DEL TRABAJADOR POR ACCIDENTE DE TRABAJO Y ENFERMEDAD PROFESIONAL Naturaleza jurídica e impacto en las relaciones laborales Palestra Editores Lima 2015

2 Colección Tesis & Monografías en Derecho Comité de Dirección Profesores: Samuel Abad Yupanqui Alfredo Bullard González Carlos Caro Coria Gorki Gonzáles Mantilla César Landa Arroyo Juan Morales Godo Editor Pedro P. Grández Castro LA REUBICACIÓN DEL TRABAJADOR POR ACCIDENTE DE TRABAJO Y ENFERMEDAD PROFESIONAL Naturaleza jurídica e impacto en las relaciones laborales César Lengua Apolaya Primera edición, abril de 2015 Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra sin el consentimiento expreso de su autor. Copyright : César Lengua Apoyala Copyright 2015 : Palestra Editores S.A.C Plaza de la Bandera 125 Lima 21 - Perú Teléfonos: (511) / palestra@palestraeditores.com / Impresión y encuadernación: Grández Gráficos S.A.C. Mz. E Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima Los Olivos Abril, 2015 Diagramación: Alan Omar Bejarano Nóblega Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º ISBN: Tiraje: 500 ejemplares Impreso en el Perú Printed in Peru

3 [ ] es claro que la misma naturaleza ha conferido al hombre el derecho, no solo a la libre iniciativa en el campo económico, sino también al trabajo. A estos derechos va inseparablemente unido el derecho de trabajar en tales condiciones que no sufran daño la integridad física ni las buenas costumbres [ ]. Juan XXIII. Encíclica Pacem in terris. [ ] al encarar el futuro debemos recordar que los seres humanos no son servidores de las economías. Al contrario, el desarrollo y la producción económicos deben estar al servicio de los hombres y las mujeres. La seguridad y salud en el trabajo son medios decisivos con vistas a la consecución de este fin. Annan, Kofi. African newsletter on occupational health and safety. Vol. 7, núm. 3, diciembre Es la sociedad quien sufre discapacidades para valorar lo diferente, para entender las necesidades de quienes sufren impedimentos físicos, y para incluir a éstos en la vida comunitaria. Martín, Santiago. La protección en el Sistema Interamericano a las personas con discapacidad. En: Campoy Cervera, Ignacio y Agustina Palacios. Igualdad, no discriminación y discapacidad. Madrid: Dykinson S.L.

4 Índice general INTRODUCCIÓN...13 CAPÍTULO I: Los infortunios laborales: evolución de conceptos y su reflejo en la legislación peruana Los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales La perspectiva resarcitoria de daños del infortunio laboral Teoría de la responsabilidad extracontractual Teoría contractualista o de la culpa contractual Teoría objetiva o del riesgo creado Teoría del riesgo profesional Las perspectivas de la seguridad social y la prevención de riesgos profesionales Sobre los accidentes de trabajo Sobre las enfermedades profesionales Repensando el riesgo profesional desde una óptica preventiva Reseña sobre la evolución normativa de los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales en el Perú...51

5 8 CÉSAR LENGUA APOLAYA 2.1 La regulación primigenia de los infortunios laborales en el Perú La aprehensión del accidente de trabajo y enfermedad profesional en el campo de la seguridad social: el Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP) y el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) El accidente de trabajo y la enfermedad ocupacional desde las normas preventivas...61 CAPÍTULO II: La reubicación del trabajador desde un doble enfoque en la OIT y aproximaciones en el entorno nacional La OIT y sus aproximaciones a la reubicación laboral Los enfoques adoptados por la OIT en relación con la reubicación: cuestiones preliminares La reubicación desde los instrumentos y documentos relativos a la seguridad y salud en el trabajo Recomendaciones de la OIT sobre radiaciones y cáncer profesional El Convenio 148, la Recomendación 156 y el Estudio General de 1987 de la Comisión de Expertos La reubicación del trabajador como parte de la readaptación profesional Prolegómenos y evolución de la readaptación profesional de las personas con discapacidad en la OIT: la reubicación del trabajador discapacitado como medida de readaptación profesional El ámbito subjetivo de las medidas de readaptación profesional Referentes de reubicación en la legislación y la jurisprudencia peruanas La reubicación en el régimen de aseguramiento profesional del SATEP La reubicación en el régimen del SCTR...98

6 ÍNDICE GENERAL Un referente normativo adicional: el Instrumento Andino de Seguridad y Salud en el Trabajo y su Reglamento CAPÍTULO III: Naturaleza jurídica y materialización de la reubicación originada por el infortunio laboral La naturaleza jurídica de la reubicación. Hacia la configuración de una especial forma de movilidad funcional El derecho de reubicación en la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo como punto de partida Balance del enunciado legal y propuesta sobre la naturaleza jurídica del derecho de reubicación laboral La reubicación como una forma particular de movilidad funcional por motivos sociales o preventivos La movilidad funcional desde la perspectiva usual del Derecho Laboral: concepto y tipología Movilidad funcional en ejercicio del poder de dirección ordinario del empresario Movilidad funcional derivada del ius variandi Movilidad funcional por acuerdo de partes o novación modificativa Balance de los bienes jurídicos atendidos en las movilidades funcionales típicas y el rompimiento del esquema tradicional: la movilidad funcional por razones sociales, preventivas u objetivas La reubicación como manifestación de una especial derivación del deber de prevención: la tutela de los trabajadores especialmente sensibles a los riesgos del trabajo El concepto de trabajador especialmente sensible a los riesgos del trabajo Fundamento e incidencias del tratamiento particular de los trabajadores especialmente sensibles a los riesgos profesionales. La reubicación como una medida de prevención Los trabajadores especialmente sensibles y la vigilancia de la salud...163

7 10 CÉSAR LENGUA APOLAYA La especial sensibilidad a los riesgos ocupacionales y las evaluaciones de riesgos La adopción de medidas preventivas de cara a la especial sensibilidad frente a los riesgos ocupacionales La reubicación laboral como medida de readaptación profesional Reglas generales a tener en cuenta en la materialización de la reubicación El cambio de puesto deberá proceder en tanto no existan otras alternativas idóneas para la adaptación de las funciones de trabajo La duración del traslado debería estar en función de la duración de la causa que lo motiva La reubicación exige la buena fe del empresario y del trabajador La reubicación y la prohibición de menoscabo en la categoría profesional La categoría profesional La inamovilidad relativa de la categoría profesional como opción adoptada por el legislador La reubicación y la intangibilidad del salario CAPÍTULO IV: La exigibilidad de la movilidad funcional y la relación entre el derecho de reubicación y las facultades extintivas del empleador por detrimento sobrevenido de las capacidades del trabajador El despido justificado por detrimento de las facultades físicas o mentales El detrimento sobrevenido de las facultades del trabajador como causal de despido justificado El origen de la causal de despido El detrimento sobrevenido de facultades del trabajador...241

8 ÍNDICE GENERAL El principio de solidaridad como fundamento constitucional del derecho de reubicación: el replanteamiento de la causal de despido La movilidad funcional como ajuste razonable y la subsidiaridad del despido laboral por detrimento sobrevenido de facultades físicas o mentales Aproximación a la noción de ajuste o acomodo razonable Referentes históricos generales Concepto de ajuste razonable La movilidad funcional como medida de ajuste razonable y la excepción de las cargas excesivas Lectura concordante entre el despido por detrimento sobrevenido de las facultades físicas y mentales y el derecho de reubicación. La reubicación como derecho preferente y no absoluto CONCLUSIONES BIBLIOGRAFÍA...303