Bienes colectivos, acción colectiva y protección de recursos naturales: Una aproximación desde el Análisis Económico del Derecho

Transcripción

1 Bienes colectivos, acción colectiva y protección de recursos naturales: Una aproximación desde el Análisis Económico del Derecho Daniel A. Monroy C. Noviembre de 2013

2

3 Minería Ilegal Oro Antioquía - Colombia Minería Ilegal Frontera Ecuador - Perú

4 Derechos del Buen Vivir y de libertad Buen vivir Art ( ) el derecho de la población a vivir en un ambiente sano y ecológicamente equilibrado, que garantice la sostenibilidad y el buen vivir, sumak kawsay. Libertad Art El derecho a vivir en un ambiente sano, ecológicamente equilibrado, libre de contaminación y en armonía con la naturaleza

5 La naturaleza como sujeto de derechos Art La ( ) Pacha Mama, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneración de sus ciclos vitales Toda persona ( ) o nacionalidad podrá exigir ( ) el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. El Estado incentivará a las personas ( ), y a los colectivos, para que protejan la naturaleza. Art Derecho a la restauración (Obligación del Estado de restaurar, eliminar, mitigar las consecuencias nocivas de la explotación de los RRNN No renovables) Art 74.- Los servicios ambientales no serán susceptibles de apropiación

6 Qué son los derechos colectivos? bienes no susceptibles de apropiación exclusiva, son intereses de cada uno y a la vez de todos los miembros del grupo, en los que todos son titulares pero ninguno de ellos es propiamente el titular en sentido clásico (Bujosa, 1995, pág. 81)

7 Qué son los derechos colectivos? La distinción entre intereses subjetivos y colectivos de un grupo depende de la posibilidad de apropiación exclusiva de los objetos o bienes materiales o inmateriales involucrados en la relación jurídica. Así, de los derechos colectivos puede afirmarse que a pesar de pertenecer a todos los miembros de una comunidad ninguno puede apropiarse de ellos con exclusión de los demás

8 Problemas de la definición basada en la no exclusión No todos los derechos catalogados en la regulación como colectivos responden a la propiedad de no exclusión. Los derechos al goce de un ambiente sano y el derecho al manejo y aprovechamiento racional de los recursos naturales la no exclusión es una circunstancia que se encuentra presente no como consecuencia de una decisión de Estado sino por la naturaleza misma de los recursos en juego.

9 Hipótesis del trabajo 1. La característica definitoria de los derechos colectivos de no exclusión, es una idea consistente con la característica definitoria de los denominados bienes o recursos comunes y los bienes públicos. 2. Analizar los derechos colectivos como recursos no excluyentes supone importantes retos para el Derecho y relacionados con la adecuada provisión y/o garantía, ello, por problemas relativos a la lógica de la acción colectiva.

10 Recursos no excluyentes Bien público: (i) no excluyente, no es posible impedir que lo use otra persona. (ii) Es de oferta conjunta, el uso individual no altera el de los demás. Externalidades positivas (ambientales) El aire limpio, Los beneficios de la reforestación El paisaje Externalidades negativas (ambientales) La contaminación. El ruido, Las enfermedades contagiosa

11 Recursos no excluyentes Recurso común: (i) no excluyente, pero (ii) no es de oferta conjunta, es decir, es agotable. Recursos naturales no renovables. El medio ambiente en si mismo. Los recursos pesqueros en aguas abiertas, Los bosques abiertos (tala) El agua presente en la naturaleza,

12 Medio ambiente sano- y recursos naturales como recursos no excluyentes Medio ambiente sano : involucra aspectos relacionados con el aprovechamiento de los recursos naturales, equilibrio de los ecosistemas, la protección de la diversidad biológica y cultural, el desarrollo sostenible Aprovechamiento racional de los RRNN: Se concreta en garantizar el desarrollo sostenible, la conservación, restauración o sustitución de los recursos naturales

13 Medio ambiente sano- y recursos naturales como recursos no excluyentes Materialización del derecho colectivo: Acciones dirigidas al adecuado manejo del medio ambiente en general, y la racionalización de los recursos naturales en específico; Cumplimiento de deberes del Estado dirigidos a garantizar el manejo adecuado de los recursos y del medio ambiente; La protección de estos derechos se dirigen además a garantizar la calidad de vida de la generación actual y las futuras.

14 Medio ambiente sano- y recursos naturales como recursos no excluyentes Medio ambiente sano Prohibición de contaminar Ordenes de preservar fuentes de agua Prohibiciones de incidir en parques naturales Orden de mantener ecosistemas en equilibrio Uso racional de RRNN Adopción de medidas preventivas y sancionatorias por uso irracional de RRNN Prohibición de ciertas actividades de explotación de RRNN Restauración de áreas dañadas por uso irracional de RRNN Todas estas acciones generan beneficios económicamente no excluyentes

15 Medio ambiente sano- y como recursos no excluyentes Estos recursos adquieren forma de recursos no excluyentes aunque, de manera intermitente, son recursos cuyos beneficios son de oferta conjunta. La característica de no exclusión es derivada de la naturaleza misma de los recursos en juego mas que de una decisión de Estado. Síntesis Resulta antieconómico a veces imposible controlar la exclusión en cuanto a los beneficios que recibirá algún individuo de la concreción del objeto sobre el que recaen los derechos colectivos al medio ambiente sano- y uso racional de los RRNN.

16 Quiénes se benefician de la provisión de un medio ambiente sano? Estos beneficios son apropiables individualmente? Estos beneficios son excluyentes?

17 AED de los recursos no excluyentes Generan comportamientos tipo free-rider No permiten una revelación adecuada de las preferencias de los consumidores No hay incentivos para producción óptima. Por qué? Soluciones de mercado no dan respuesta adecuada en lo que respecta a la provisión óptima de los mismos. Existe una descoordinación entre intereses individuales e intereses colectivos. Imposibilidad de apropiarse enteramente los beneficios de los recursos.

18 AED de los recursos no excluyentes La lógica (olsoniana) de la acción colectiva indica que naturaleza no excluyente de beneficios asociados a la provisión de recursos no excluyentes corroe todo incentivo asociado a la provisión de tales bienes. Corolario: 1. La no exclusión aparejada a los beneficios de los derechos colectivos supone la ausencia de incentivos para que estos sean provistos. 2. No provisión = no garantía, desprotección de los derechos colectivos.

19 AED de los recursos no excluyentes La lógica (olsoniana) de la acción colectiva: Si el grupo está compuesto por individuos racionales, estos no actuarán en pro del interés común. Lo anterior a menos que exista coerción o incentivos externos dirigidos a que los individuos actúen en procura del beneficio común. Los problemas de los recursos no excluyentes se centran principalmente en la generación de mecanismos efectivos y dirigidos a su adecuada provisión (Hardin, 1991) (Snidal, 1991) En el caso de los derechos colectivos, el mecanismo de provisión son las acciones judiciales colectivas

20 AED de los recursos no excluyentes Qué incentivos selectivos pueden concebirse para incentivar el ejercicio de los medios de provisión de recursos no excluyentes (vgr. acciones judicialescolectivas)? El derecho foráneo Caso EEUU Caso Canadá Caso Israel Caso Suecia

21

22 AED de los recursos no excluyentes En las legislaciones revisadas, las acciones judicialescolectivas tienen como fin llevar a litigio pretensiones individualmente no recuperables Para poder litigar estas causas, y por tanto, proteger los derechos, se han creado marcos jurídicos que incentivan la aparición de abogados empresarios En Colombia, el anterior sistema de incentivos económicos, no generaba comportamientos empresariales (risk takers) sino mas bien comportamientos tipo rent seeker.

23 AED de los recursos no excluyentes Abogados empresarios? Risk takers y no rent seekers? 1. Derecho a honorarios contingentes (recompensas). 2. Obligación de hacer inversiones riesgosas: Inversiones dirigidas a iniciar y mantener la acción judicial colectiva (prueba de vulneración y responsables) Incentivos para ejercer la acción de grupo y no la acción popular cuando las dos acciones son aplicables. Demostrar al juez la adecuación de la representación de los intereses que se reclaman. (capacidad financiera) Aplicación de la regla -procesal- inglesa. ( caución )

24 Bienes colectivos, acción colectiva y protección de recursos naturales: Una aproximación desde el Análisis Económico del Derecho daniel.monroy@uexternado.edu.co Daniel A. Monroy C. Noviembre de 2013