LA RESPONSABILIDAD DE LOS CUSTODIOS

Transcripción

1 LA RESPONSABILIDAD DE LOS CUSTODIOS Curso sobre la delimitación, alcance y responsabilidades de la función de los custodios (depositarios de valores) Cartagena de Indias, junio 2009 Fátima Cerdán de la Cruz Letrada de los Servicios Jurídicos de la CNMV

2 ESQUEMA I. ÁMBITO. II. TIPOLOGÍA. III. IV. A. DESARROLLO DEL SERVICIO DE CUSTODIA Y ADMINISTRACIÓN POR ENTIDAD NO HABILITADA. B. INFRACCIONES RELACIONADAS CON EL SERVICIO DE CUSTODIA Y ADMISTRACIÓN O LLEVANZA DEL REGISTRO CONTABLE. C. INFRACCIONES COMETIDAS POR LA SOCIEDAD DE SISTEMAS. D. INFRACCIONES COMETIDAS POR LAS ESIs RESPONSABILIDAD. RESOLUCIÓN EXTRAJUDICIAL DE CONFLICTOS. A. ESPAÑA. B. EUROPA. V. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR. A. PRINCIPIOS REGULADORES DEL PROCEDIMIENTO B. COMPETENCIAS C. PROCEDIMIENTO VI. VII. VIII. C.1. INICIACIÓN C.2.TRAMITACIÓN C.3. RESOLUCIÓN SANCIONES. A. SANCIONES POR INFRACCIONES MUY GRAVES B. SANCIONES POR INFRACCIONES GRAVES C. SANCIONES POR INFRACCIONES LEVES D. SANCIONES A LOS RESPONSABLES DE LA INFRACCIÓN E. PUBLICIDAD DE LAS SANCIONES ÓRDENES JURISDICCIONALES. SITUACIONES DE CONCURSO.

3 I. ÁMBITO Entidades supervisadas, inspeccionadas y sancionadas por la CNMV: Sociedad de Sistemas ESIs (incluidas las oficinas fuera del territorio nacional) ESIs autorizadas en otro EM de la UE ESIs no comunitarias Entidades de crédito (incluidas las oficinas fuera del territorio nacional) Responsabilidad administrativa sancionable: Personas físicas Entidades Normativa: Ley 30/1992 (LRJPAC) y Ley 26/1988 RD 1398/1993 y RD 2119/1993 Resoluciones de sanciones ejecutivas cuando pongan fin a la vía administrativa

4 II. TIPOLOGÍA PRINCIPIO DE TIPICIDAD: constituyen infracciones administrativas las vulneraciones del ordenamiento jurídico previstas como tales infracciones por una Ley (art. 129 LRJPAC) TIPOS recogidos en el Título VIII sobre el régimen de supervisión, inspección y sanción de la LMV Sujección de los custodios Título IV LMV mercados regulados Título V LMV esis Título VII LMV normas de conducta

5 II. TIPOLOGÍA A. INFRACCIONES RELACIONADAS CON EL DESARROLLO DEL SERVICIO DE CUSTODIA Y ADMINISTRACIÓN POR ENTIDAD NO HABILITADA Supuestos: Incumplimiento reserva de actividad Realización de actividades no autorizadas INFRACCIÓN MUY GRAVE: desarrollo habitual de las actividades de custodia (art. 99.q) INFRACCIÓN GRAVE: desarrollo ocasional, aislado de las actividades de custodia (art. 100.o) Respecto al contrato Custodio sometido a las obligaciones del contrato Devolución de valores Traspaso a entidad habilitada

6 II. TIPOLOGÍA B. INFRACCIONES RELACIONADAS CON EL SERVICIO DE CUSTODIA Y ADMINISTRACIÓN O LA LLEVANZA DEL REGISTRO CONTABLE INFRACCIÓN MUY GRAVE: Incumplimiento de la obligación de adoptar medidas adecuadas para proteger inst finan y fondos de clientes y evitar su utilización indebida (art. 99.l art. 70.ter.1 y 2) Incumplimiento de las entidades participantes en la Sociedad de Sistemas de las normas que regulen sus relaciones con los registros contables de carácter central (art. 99.g) Inexactitud, retraso, irregularidades en la llevanza del registro contable de los valores representados mediante anotaciones en cuenta (art. 99.f) INFRACCIÓN GRAVE: Incumplimiento de la obligación de adoptar medidas adecuadas para proteger inst finan y fondos de clientes y evitar su utilización indebida, cuando no constituya infracción muy grave (art. 100.t art. 70.ter.1.f y 2.e) Incumplimiento del emisor del sistema de registro de los valores (art. 100.u)

7 II. TIPOLOGÍA C. INFRACCIONES COMETIDAS POR LAS SOCIEDAD DE SISTEMAS INFRACCIÓN MUY GRAVE Incumplimiento reserva de actividad (art. 99.a) Incumplimiento de sus normas reguladoras y reglamentos (art. 99.c) INFRACCIÓN GRAVE Nombramiento de miembros del Consejo de Administración y administradores sin la previa aprobación de CNMV - CCAA (art. 100.a) D. INFRACCIONES COMETIDAS POR LAS ESIs INFRACCIÓN MUY GRAVE Carecer de la contabilidad o registros legalmente exigidos (art. 99.e) Deficiencias en los procedimientos administrativos, mecanismos de control interno, gestión de riesgos, estructura organizativa (art. 99.e.bis) Incumplimiento de políticas sobre provisiones, tratamiento de activos o reducción del riesgo (art. 99.e.ter) Incumplimiento de limitaciones impuestas por la CNMV (art. 99.e.quát)

8 II. TIPOLOGÍA C. INFRACCIONES COMETIDAS POR LAS ESIs Falta de medidas de gestión de conflicto de intereses (art. 99.z.bis) INFRACCIÓN GRAVE Deficiencias en los procedimientos administrativos, contables, mecanismos de control interno, gestión de riesgos o estructura organizativa, transcurrido el plazo para subsanación y si no constituye infracción muy grave (art. 100.c.bis) Incumplimiento de políticas sobre provisiones, tratamiento de activos o reducción del riesgo Incumplimiento de limitaciones impuestas por la CNMV, si no constituye infracción muy grave (art. 100.ñ) LLevanza de libros de contabilidad con retraso > 4 años (art. 100.p) Falta de remisión en plazo a CNMV de documentos o información, después de realizado el requerimiento (art. 100.b)

9 III. RESPONSABILIDAD RD 116/1992 Responsabilidad de la entidad adherida o la Sociedad de Sistemas: falta de inscripción, inexactitudes, retrasos en la llevanza del registro Frente a los perjudicados Responsabilidad concretas de la Sociedad de Sistemas: Falta de diligencia en el ejercicio de las funciones de control del sistema Perjuicios directamente imputables Obligación de la Sociedad de Sistemas de facilitar información respecto de la entidad adherida que ha ocasionado el perjuicio Perjuicio pérdida de valores entidad adherida responsable debe comprarlos y restituirlos al perjudicado

10 IV. RESOLUCIÓN EXTRAJUDICIAL DE CONFLICTOS A. ESPAÑA Ley 44/2002 de medidas de reforma del sistema financiero: Obligación cliente creación de departamento o servicio de atención al Sujetos afectados aseguradoras + ESIs entidades de crédito + entidades Opción nombrar un Defensor del cliente Orden ECO/734/2004 Comisionados para la Defensa de los Clientes de los Servicios Financieros: Real Decreto 303/2004 Reglamento de los Comisionados para la Defensa de los clientes de los servicios financieros Adscritos a Banco de España, CNMV, Dirección General de Seguros y Pensiones CNMV: resolución de las reclamaciones de los usuarios de los servicios de inversión + asesoramiento respecto a la protección de los inversores Tareas + procedimientos de sus Departamentos de Reclamaciones Funciones asumidas por Oficina de asistencia al inversor (DG inversores)

11 IV. RESOLUCIÓN EXTRAJUDICIAL DE CONFLICTOS A. UNIÓN EUROPEA RED FIN-NET: Instancia de resolución extrajudicial de conflictos a nivel europeo Sujetos: consumidores + proveedores de servicios financieros EEA Carácter voluntario El cliente se dirige al organismo de resolución de conflictos de su país, el cuál ayuda en la tramitación ante el organismo competente del país del proveedor REQUISITOS para participar en la Red FIN-NET: Organismos públicos o privados de la EEA Procedimiento de resolución extrajudicial de conflictos Cumplir con los principios de la Recomendación de la Comisión 98/257/CE (principios de independencia, transparencia, contradicción, eficacia, legalidad, libertad y representación) Oficina de Asistencia al inversor Instrucción Recomendación: No son actos administrativos No vinculantes Imparciales

12 V. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR A. PRINCIPIOS REGULADORES DEL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR. Principio de tipicidad Principio de irretroactividad Presunción de inocencia Derecho de defensa Proporcionalidad Prohibición del bis in idem

13 V. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR B. COMPETENCIAS. CNMV: Incoación + instrucción de expedientes Imposición de sanciones por infracciones graves y leves MINISTRO DE ECONOMÍA Y HACIENDA: Imposición de sanciones por infracciones muy graves COMITÉ CONSULTIVO: Obligación de informar en la imposición de infracciones muy graves CONSEJO DE MINISTROS: Imposición de sanción de revocación de autorización BANCO DE ESPAÑA: Obligación de informar si la infractora es una entidad de crédito

14 V. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR C. INICIACIÓN. CNMV: inicia de oficio ACTUACIONES PREVIAS: potestativas y previas a la incoación MEDIDAS CAUTELARES: motivadas y proporcionales Retirada de producto Suspensión temporal de actividad Fianzas Intervención de entidad Sustitución de administradores ACUERDO DE INCOACIÓN PLAZO para tramitar y resolver: 1 año desde el acuerdo de incoación

15 B. TRAMITACIÓN. V. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR Notificación del acuerdo de incoación Instructor formula el PLIEGO DE CARGOS: Diligencias practicadas Hechos imputados Tipificación Sanciones Autoridad competente para imponer las sanciones CONTESTACIÓN al pliego de cargos: 20 días PERÍODO PROBATORIO: días PROPUESTA DE RESOLUCIÓN: con indicación del derecho a presentar alegaciones en 20 días C. RESOLUCIÓN. Recepción de la propuesta de resolución Órgano competente dicta resolución en tres meses

16 VI. SANCIONES A. SANCIONES POR INFRACCIONES MUY GRAVES. Multa < beneficio bruto obtenido X 5 5% de los recursos propios de la entidad infractora 5 % de los fondos totales, propios o ajenos, utilizados en la infracción euros. Suspensión o limitación actividad < 5 años Suspensión condición de miembro MSO/SMN < 5 años Exclusión de la negociación de un inst finan de MSO/SMN Revocación de autorización ESI ESI autorizada en EM de la UE prohibición de inicio de operaciones Suspensión de director/administrador < 5 años Separación + inhabilitación administración/dirección en entidad < 5 años (otras entidades supervisadas < 10 años)

17 VI. SANCIONES B. SANCIONES POR INFRACCIONES GRAVES. Multa < beneficio bruto obtenido X 2 2% de los recursos propios de la entidad infractora 2% de los fondos totales, propios o ajenos, utilizados en la infracción euros. Suspensión o limitación actividad < 1 año Suspensión condición de miembro MSO/SMN < 1 año Suspensión de director/administrador < 1 año

18 VI. SANCIONES C. SANCIONES POR INFRACCIONES LEVES. Infracciones que no son muy graves o graves Multa < euros D. SANCIONES RESPONSABLES INFRACCIÓN. Multa < euros Suspensión director/administrador < 3 años Separación + inhabilitación cargo en misma entidad < 5 años Personas jurídicas Separación + inhabilitación cargo de director/administrador < 10 años (entidades artículo 84) Infractora - persona jurídica sanción directivo Multa < Suspensión de cargo < 1 año

19 VI. SANCIONES PUBLICIDAD DE LAS SANCIONES Sanciones por infracciones graves y muy graves: - Registro de la CNMV (art. 92) plazo 5 años - Publicación en el BOE Sanciones con suspensión, separación y separación con inhabilitación: - Inscripción en el Registro Mercantil Sanciones a personas jurídicas - Comunicadas a la Junta General de accionistas

20 VII. ÓRDENES JURISDICCIONALES Civil: - Indemnización por daños y perjuicios artículo 1101 Cc - Exige dolo, negligencia, morosidad, o contravenir la obligación de cualquier otro modo - Indemnización: pérdida sufrida + ganancia dejada de obtener Administrativo: - Recurso contencioso-administrativo Penal: - Aplicación del principio non bis in idem - Sentencia del TC 2/ Identidad de sujetos, hechos y fundamento 2. No existe una relación de supremacía especial de la Administración - Art 96 LMV: procedimiento administrativo suspendido hasta que recaiga sentencia judicial firme - Tipos penales: estafa, alteración de precios, delitos societarios

21 VIII. SITUACIONES DE CONCURSO Procedimiento concursal en una entidad depositaria de valores: CNMV dispone inmediatamente el traslado de los valores a otra entidad habilitada (incluso si los activos están depositados en terceras entidades) Títulares de los valores tb pueden solicitar el traslado a otra entidad Si no se encuentra entidad que se haga cargo actividad asumida por la Sociedad de Sistemas de modo provisional Juez competente + órganos del procedimiento concursal deben facilitar a la entidad el acceso documentación + registros El cliente titular de los valores tiene derecho a recibir a pesar del procedimiento: Efectivo ejercicio de los derechos económicos Efectivo venta de los valores