BIBLIOTECA TRATADO DE DERECHO TRIBUTARIO OSVALDO H. SOLER LA LEY ECONÓMICO - CONSTITUCIONAL SUSTANCIAL - ADMINISTRATIVO - PENAL ACTUALIZADA Y AMPLIADA

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1 1 2.0LEGC DE AnGADOS DE SAN ISIDRO BIBLIOTECA TRATADO DE DERECHO TRIBUTARIO ECONÓMICO - CONSTITUCIONAL SUSTANCIAL - ADMINISTRATIVO - PENAL 4a EDICIÓN ACTUALIZADA Y AMPLIADA LA LEY

2 INDICE GENERAL PREFACIO A LA CUARTA EDICIÓN PREFACIO A LA TERCERA EDICIÓN PREFACIO A LA SEGUNDA EDICIÓN PREFACIO PRÓLOGO XXVII XXXI XXXIII XXXV XXXIX INTRODUCCIÓN A LA OBRA 1 PARTE I EVOLUCIÓN DE LA CIENCIA FINANCIERA CAPÍTULO I RESEÑA SINTÉTICA DEL PENSAMIENTO ECONÓMICO HASTA EL SIGLO XIX INCLUSIVE 9 CAPÍTULO II EL PENSAMIENTO ECONÓMICO PREVALECIENTE DURANTE EL SIGLO XX Y COMIENZOS DEL SIGLO XXI 1. Introducción Concepción económica de los impuestos Consideraciones generales Efectos de los impuestos Objetivos económicos y sociales de la política fiscal La imposición como herramienta de desarrollo La imposición como instrumento para la redistribución de la renta y el patrimonio La imposición como medio antiinflacionario 5o 3. Vuelta al Estado gendarme. Teoría monetarista 54

3 X 4. La experiencia argentina durante la década de los noventa La economía mundial a comienzos del siglo XXI La economía argentina de principios de siglo XXI 67 CAPÍTULO III HISTORIA DE LOS TRIBUTOS 73 CAPÍTULO IV LA CIENCIA DEL DERECHO TRIBUTARIO 1. Su evolución, alcance y contenido Escenario actual. Contradicciones go CAPÍTULO V AUTONOMÍA DEL DERECHO TRIBUTARIO. ALCANCE 1. Criterio predominante Nuestra opinión acerca de la autonomía del derecho tributario loo La autonomía en el derecho tributario nacional y en el provincial 106 PARTE II DERECHO TRIBUTARIO CONSTITUCIONAL CAPÍTULO VI LA CONSTITUCIÓN, LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y EL SISTEMA TRIBUTARIO 1. Exégesis de la Constitución La teoría iusnaturalista Breve reseña histórica El iusnaturalismo y el Derecho Tributario Nuestra opinión Los derechos fundamentales Los derechos fundamentales y el Estado de Derecho Los derechos fundamentales son definitivos e inalterables La Constitución y el derecho tributario 149

4 INDICE GENERAL XI CAPÍTULO VII DISTRIBUCIÓN DE LA POTESTAD TRIBUTARIA EN LA REPÚBLICA ARGENTINA 1. Introducción Clasificación de los recursos tributarios Potestad tributaria del Estado Nacional y las Provincias La gravabilidad del comercio interjurisdiccional e internacional Régimen de coparticipación 169 La reforma constitucional del año Convenio Multilateral Facultad tributaria municipal Tasas El fenómeno de la múltiple imposición interestadual Ciudad Autónoma de Buenos Aires 192 CAPÍTULO VIII PRINCIPIOS DE LA TRIBUTACIÓN INHERENTES AL DERECHO TRIBUTARIO SUSTANCIAL I. Principios Constitucionales Principio de legalidad Principio de seguridad jurídica La libertad como límite al poder de imposición y valladar frente a leyes retroactivas La libertad y la Constitución La libertad y el Derecho Tributario La libertad como límite al poder de imposición La libertad como límite a la retroactividad de las leyes tributarias en los impuestos periódicos. Su relación con la integración del hecho imponible La doctrina prevaleciente Nuestra posición El elemento temporal no integra el hecho imponible La libertad como valladar a la retroactividad fiscal Jerarquía normativa Principio de justicia. Capacidad contributiva Equidad La renta y el consumo como base imponible 240

5 XII 5.3. Elección de la base imponible La múltiple imposición es un fenómeno ilegítimo No confiscatoriedad El principio de reserva (artículo 19, Constitución Nacional). La elusión y la evasión. El principio de la realidad económica La realidad económica en la ley II. Principios no constitucionales 266 t. Principios presupuestarios 266 Suficiencia y adaptación de los ingresos fiscales Principios de técnica legislativa 268 a) Certeza 268 b) Sistematización Principios de técnica recaudatoria 269 a) Economicidad 269 b) Comodidad 269 PARTE III DERECHO TRIBUTARIO SUSTANCIAL CAPÍTULO IX LA RELACIÓN JURÍDICA TRIBUTARIA 1. La relación jurídica Naturaleza de la obligación tributaria La nueva tendencia de la teoría tributaria Fuente de la obligación tributaria Causa de la obligación tributaria 294 CAPÍTULO X EL HECHO IMPONIBLE t. Introducción Características esenciales del hecho imponible Los impuestos a la circulación de riqueza o al tráfico. La compulsión legal y la obligación de contribuir Impuestos al tráfico jurídico. Actos no onerosos El impuesto a los débitos y créditos en cuentas bancarias Integración del hecho imponible 317

6 INDICE GENERAL XIII 3.1. Presupuestos simples y complejos Presupuestos complementarios o accesorios Presupuestos instantáneos y periódicos Aspectos temporales del hecho imponible Efectos del tiempo en el nacimiento de la obligación tributaria Efectos del tiempo respecto de la exigibilidad de la obligación tributaria Efectos del tiempo en la determinación del régimen impositivo aplicable Aspecto espacial del hecho imponible 325 CAPÍTULO XI EL ELEMENTO SUBJETIVO DEL HECHO IMPONIBLE 1. Introducción Sujetos de la relación jurídico-tributaria Responsables por deuda tributaria propia Responsables por deuda tributaria ajena Responsables solidarios 335 a) Representantes legales o convencionales 335 b) Agentes de retención y de percepción El fiduciario como responsable tributario Alcance de la responsabilidad de los administradores de patrimonios ajenos. Diferencias respecto del fiduciario Responsable sustituto Responsabilidad de terceros 347 CAPÍTULO XII PRESUNCIONES y FICCIONES 1. Presunciones Consideraciones generales Tipos de presunciones Presunciones legales Presunciones humanas Presunciones en el Derecho Tributario Ficciones Ficciones en el Derecho Tributario 361

7 XIV CAPÍTULO XIII EXENCIONES 1. Consideraciones Generales Las exenciones frente al principio de generalidad tributaria Beneficios e incentivos fiscales Exenciones. Descripción genérica El principio de reserva de ley Interpretación de las exenciones conforme a la finalidad de la ley 373 CAPÍTULO XIV EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA i. Pago Concepto Forma de pago Lugar de pago Imputación Sujetos del pago 377 a) Pago efectuado por el deudor o contribuyente 377 b) Pago efectuado por los responsables por deuda ajena 378 c) Pago por terceros Los efectos del pago 379 Condicionamientos de los efectos de los pagos efectuados por los contribuyentes a los efectos de su cómputo en materia fiscal 38o 1.7. Repetición de impuestos considerados ilegales El solee et repete Compensación Dación en pago 386 a) Decreto 1004/ b) Decreto 1005/ c) Decreto 1384/ d) Decreto 1387/ Confusión Condonación Prescripción Transacción 393

8 INDICE GENERAL PARTE IV XV DERECHO TRIBUTARIO ADMINISTRATIVO CAPÍTULO XV DERECHO ADMINISTRATIVO i. Consideraciones generales Acto administrativo. Publicidad Silencio de la Administración Presunción de legitimidad y fuerza ejecutoria Actividad reglada y discrecional de la Administración Pública Procedimiento administrativo Principios del procedimiento administrativo Responsabilidad del Estado por acto lícito dañoso 406 CAPÍTULO XVI LA ACTIVIDAD DE VIGILANCIA y CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA 1. Consideraciones Generales Reflexiones finales 414 CAPÍTULO XVII EL DEBER DE COLABORACIÓN TRIBUTARIA. NATURALEZA JURÍDICA 1. Naturaleza jurídica. Carga pública El principio de legalidad de la carga pública El principio de igualdad de la carga pública Temporalidad de la carga pública y el principio de razonabilidad 423 CAPÍTULO XVIII EL DEBER DE COLABORACIÓN TRIBUTARIA. AGENTES DE RETENCIÓN y DE PERCEPCIÓN 1. Consideraciones generales Limites del Estado para la designación de agentes de retención y de percepción Sujetos que pueden ser designados agente de retención o de percepción 431

9 XVI 2.2. La incompatibilidad de las tasas municipales con los regímenes de retención y de percepción El principio de territorialidad frente la designación de los agentes Cuestionamiento de la justificación jurídica de los regímenes de retención Potestad del Estado y derecho del Estado. Ámbitos diferenciados La retención y el derecho La retención y el derecho tributario desde un enfoque conforme a la teoría prevaleciente en cuanto a la configuración del hecho imponible La retención y el derecho tributario desde el punto de vista de nuestro criterio acerca de la configuración del hecho imponible Incongruencia en el escenario tributario Cuestionamiento de la justificación jurídica de los regímenes de percepción. La percepción en concepto de Impuesto sobre los Ingresos Brutos Cuestionamiento de los regímenes establecidos mediante delegación de facultades Vicios incurridos en la designación de los agentes Análisis crítico de sendos regímenes provinciales de recaudación Regímenes provinciales de recaudación del impuesto sobre los ingresos brutos sobre créditos en cuentas bancarias 453 Análisis crítico Regímenes de percepción del impuesto sobre ingresos brutos aplicables sobre importaciones 459 Análisis crítico Conclusión 463 CAPÍTULO XIX EL DEBER DE COLABORACIÓN TRIBUTARIA. EL DEBER DE INFORMAR 1. Introducción Derecho a la intimidad La información tributaria desde el punto de vista constitucional La información tributaria La intimidad como derecho fundamental 471

10 INDICE GENERAL XVII 3.3. El derecho a la intimidad y la actuación estatal en materia tributaria L1 obligación de registrar la huella dactilar de los contribuyentes y responsables El derecho a la intimidad y las personas jurídicas El secreto profesional El secreto, como deber-derecho, emana de la Constitución y, por ello, no requiere de una ley formal que lo establezca Los requerimientos de información individualizados El deber de informar. El interés individual frente al interés social Introducción Conflicto de intereses La solidaridad es un deber general que compromete a los ciudadanos y a los poderes públicos La tutela de los derechos individuales es inseparable del interés de la colectividad El deber de informar. Armonía entre el interés social y el interés individual. El principio de proporcionalidad El principio de proporcionalidad Únicamente el inicio de la fiscalización de rito legitima el requerimiento de información La justa dimensión del principio de proporcionalidad 514 CAPÍTULO XX EL DEBER DE COLABORACIÓN TRIBUTARIA. EL PRINCIPIO DE QUE NADIE PUEDE SER OBLIGADO A DECLARAR CONTRA SÍ MISMO 1. Incoercibilidad del imputado como órgano de prueba El principio de inmunidad de la declaración frente a las consecuencias civiles y a las penales. Diferencia según sea la consecuencia Reflexiones finales 528 CAPÍTULO XXI DEBER DE COLABORACIÓN TRIBUTARIA. SUJECIÓN AL ESPÍRITU CONSTITUCIONAL 1. La actitud del Estado frente a la resistencia fiscal Reflexiones finales acerca del deber de colaboración tributaria Los regímenes de retención 538

11 XVIII 2.2. Los regímenes de información y los requerimientos sectoriales e individualizados 540 CAPÍTULO XXII LA DETERMINACIÓN TRIBUTARIA 1. Introducción Autoliquidación 55o CAPÍTULO XXIII FACULTADES DE VERIFICACIÓN Y CONTROL DEL ORGANISMO FISCAL. LAS INSPECCIONES DE LA AFIP DENTRO DEL MARCO DE LA LEY El poder de policía del Estado 557 La potestad administrativa Las normas aplicables Notificaciones. Artículo ioo, Ley (t.o. 1998) Instrucción preparatoria de la determinación de oficio Información obtenida por relevamiento efectuado por imagen satelital El derecho a la intimidad frente a la información satelital Ineficacia del acto administrativo por carecer de publicidad Inicio de la inspección 58o 4.3. El "agente fiscalizador encubierto" Acceso de los inspectores al domicilio del inspeccionado Facultades de los inspectores y deberes del contribuyente o responsable La obligación de suministrar a la AFIP copia de los soportes magnéticos El principio de que nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo La inmunidad de declaración también se aplica a las infracciones de la ley Inspecciones de rito que derivan solamente en consecuencias civiles Allanamiento de domicilios. Casos en que resulta procedente Ejecución del allanamiento o. Allanamientos ilegales 6o Pretendida utilización de pruebas provenientes de allanamientos declarados nulos Inspecciones oculares 6o5

12 INDICE GENERAL XIX Requisa personal Interrogatorio de testigos 6o Secuestro de documentación Otros límites a la actuación de la inspección Información vinculada con terceros Datos que no tienen trascendencia tributaria 6io Vista de las actuaciones Clausura de locales Culminación de la Inspección Efectos del cierre de la inspección sin interés fiscal 615 CAPÍTULO XXIV NUEVA ESTRATEGIA DE FISCALIZACIÓN. INTELIGENCIA FISCAL 1. Introducción Fiscalización especializada Reflexiones acerca de la fiscalización especializada 633 CAPÍTULO XXV PROCEDIMIENTO DE DETERMINACIÓN DE OFICIO 1. Inicio del procedimiento de determinación de oficio. Vista Desestimación de la prueba ofrecida. Limitaciones constitucionales a su rechazo en sede administrativa Clara afrenta al derecho de defensa en la Ciudad Autónoma de la Ciudad de Buenos Aires, con relación al Impuesto de Sellos Efectos de la determinación de oficio El sumario en sede administrativa Secreto del sumario Simultaneidad de determinación de deuda y sanciones en el mismo acto Recursos Artículo 76 de la Ley Artículo 74 del Decreto Reglamentario de la Ley La medida cautelar del embargo preventivo en materia fiscal Embargos preventivos Embargos sin intervención judicial 673

13 XX PARTE V DERECHO TRIBUTARIO PENAL CAPÍTULO XXVI UBICACIÓN CIENTÍFICA DE LAS INFRACCIONES TRIBUTARIAS 1. Naturaleza del derecho represivo fiscal Delitos y contravenciones Consecuencias civiles y penales por el incumplimiento de las normas legales 690 CAPÍTULO XXVII LAS GARANTÍAS PARA EL IMPUTADO 1. El principio de legalidad en materia penal Principio del debido proceso 695 a) Derecho a ser oído 697 b) Incoercibilidad del imputado como órgano de prueba 698 c) Correlación entre la imputación y la sentencia 698 d) Inadmisibilidad del juicio contra ausentes Estado de inocencia Non bis in idem o inadmisibilidad de la persecución penal múltiple 701 a) identidad personal 702 b) Identidad objetiva Aplicación de la ley más benigna Protección del domicilio, las comunicaciones y los papeles privados Protección contra el arresto arbitrario 706 CAPÍTULO XXVIII TEORÍA DEL DELITO 1. Introducción a la teoría del delito Los elementos objetivos del delito Acción. Antijuridicidad. Tipicidad Extensiones del tipo. Tentativa Delitos de daño y de peligro Delitos de omisión Interrelación de los tipos penales 712

14 INDICE GENERAL XXI Unidad y pluralidad de delitos Concurso ideal Concurso real Delito continuado Los casos de justificación. Estado de necesidad Pago de impuestos vs. pago de sueldos Pago de impuestos vs. pago de otros insumos esenciales para la continuidad de la empresa Consecuencias civiles Los aspectos subjetivos del delito Imputabilidad Culpabilidad Formas de la culpabilidad. Dolo Formas de la culpabilidad. Culpa Causales de inculpabilidad 73o Que afectan la comprensión. Error 73o Que no afectan la comprensión Subjetividad de la infracción fiscal Los responsables de las infracciones tributarias Contribuyentes y responsables infractores Responsabilidad de las personas jurídicas Responsabilidad de los directores y representantes legales de las personas jurídicas Concurrencia de sujetos en la comisión del delito Agravación de las sanciones por las condiciones personales del autor del delito El asesor impositivo frente a los delitos y contravenciones tributarios 748 CAPÍTULO XXIX EL SISTEMA LEGISLATIVO PENAL 751 CAPÍTULO XXX LAS CONTRAVENCIONES FISCALES 1. Omisión de presentación de declaraciones juradas Las infracciones formales genéricas Incumplimiento de los deberes de información 762

15 XXII 4. La sanción de clausura Introducción Las normas legales anteriores a la reforma introducida por la Ley Modificaciones introducidas por la Ley Análisis crítico de la sanción de clausura Las infracciones punibles Procedimientos para la aplicación de la clausura sancionatoria Etapa administrativa Etapa judicial Clausuras preventivas 78o 5.1. Ley o Procedimiento para la aplicación de la clausura preventiva Previsional Violación de clausura. Violación de sellos Responsabilidad del consumidor final Análisis crítico 787 CAPÍTULO XXXI LA EVASIÓN TRIBUTARIA 1. La evasión. Su ubicación sistemática El delito de evasión Elementos constitutivos Idoneidad del ardid La finalidad perseguida La elusión Determinación de la cuantía de la evasión La evasión agravada Evasión Previsional Evasión simple Evasión Agravada La defraudación en la Ley CAPÍTULO XXXII LA "ASOCIACIÓN ILÍCITA" COMO DELITO AUTÓNOMO EN MATERIA TRIBUTARIA 813

16 INDICE GENERAL XXIII CAPÍTULO XXXIII LA OMISIÓN DE IMPUESTOS 1. La omisión de los contribuyentes y responsables en general La omisión de los agentes de retención o percepción 827 CAPÍTULO XXXIV LA RETENCIÓN INDEBIDA 829 CAPÍTULO XXXV APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE SUBSIDIOS Y OBTENCIÓN FRAUDULENTA DE BENEFICIOS FISCALES 1. Aprovechamiento indebido de subsidios Obtención fraudulenta de beneficios fiscales 834 CAPÍTULO XXXVI INSOLVENCIA FISCAL FRAUDULENTA 1. Hecho punible Contratos en fraude de los acreedores Advertencia preliminar Régimen del Código Civil El fideicomiso y el fraude 847 Las partes del contrato El fideicomiso frente a la acción pauliana del Código Civil y a la ley penal La transferencia fiduciaria y el perjuicio de los acreedores El fideicomiso y la insolvencia fiscal fraudulenta 855 CAPÍTULO XXXVII DELITOS DE PELIGRO. SIMULACIÓN DOLOSA DE PAGO Y ALTERACIÓN DOLOSA DE REGISTROS 1. Simulación dolosa de pago Alteración dolosa de registros 859 CAPÍTULO XXXVIII EXTINCIÓN DE LAS ACCIONES Y LAS PENAS 1. Extinción de las acciones nacidas de la Ley

17 XXIV 2. Extinción de las acciones nacida de la Ley Extinción de las penas de la Ley Extinción de las penas de la Ley Eximición y reducción de sanciones 871 CAPÍTULO XXXIX LAS INSPECCIONES DE LA AFIP DENTRO DEL MARCO DE LA LEY El accionar de la AFIP La determinación de oficio no constituye cuestión prejudicial 88o 2. Intervención de la Policía Federal Argentina Las medidas coercitivas Allanamiento y secuestro de documentación. Requisa personal. Clausura de locales Interrogatorio de testigos Intercepción de correspondencia Intervención de comunicaciones telefónicas 887 CAPÍTULO XL LA DETENCIÓN POR DELITOS TRIBUTARIOS 889 CAPÍTULO XLI EL SUMARIO EN SEDE PENAL 1. Introducción Iniciación del sumario Derechos del imputado La Declaración Indagatoria El Procesamiento 898 CAPÍTULO XLII LA PRISIÓN PREVENTIVA Y LA LIBERTAD DURANTE EL PROCESO PENAL TRIBUTARIO 1. Cuestiones generales La prisión preventiva 902

18 INDICE GENERAL XXV 3. Libertad por falta de mérito Exención de prisión y excarcelación Exención de prisión Excarcelación 904 CAPÍTULO XLIII LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS IRREGULARES Y LOS EXCESOS DE LOS FUNCIONARIOS DURANTE SU ACTUACIÓN. Los REMEDIOS PROCESALES FRENTE A LOS MISMOS 1. Los actos administrativos irregulares 9o Nulidades en el procedimiento administrativo Requisitos esenciales del acto administrativo. Vicios Los excesos de los funcionarios que constituyen delitos Delitos contra la libertad síquica Amenazas y coacciones Vejaciones y apremios ilegales Delitos contra la libertad física Incomunicación indebida y abuso de autoridad Privación abusiva de libertad Violación de domicilio Concordancia de los principios del derecho penal con los que informan al derecho administrativo Los remedios procesales frente a actos irregulares y excesos de los funcionarios Impugnación de los actos administrativos Acción de Amparo El hábeas data El hábeas corpus 922 PARTE VI INTERPRETACIÓN Y COMPRENSIÓN DEL DERECHO TRIBUTARIO CAPÍTULO XLIV INTERPRETACIÓN Y COMPRENSIÓN DE LA CUESTIÓN TRIBUTARIA 1. Introducción Criterios de interpretación del alcance del hecho imponible 928

19 XXVI 3. interpretación de la ley penal Los métodos interpretativos El principio "in dubio pro reo" Interpretación progresiva Principios que rigen la comprensión tributaria por fuera de lo relacionado con la definición y alcance del hecho imponible 946 PALABRAS FINALES 951