Tercera edición. María Ángeles Alcalá Díaz Catedrática de Derecho Mercantil Universidad de Castilla-La Mancha

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3 Derecho de sociedades Tercera edición autores María Ángeles Alcalá Díaz Catedrática de Derecho Mercantil Universidad de Castilla-La Mancha Francisco Javier Arias Varona Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad Rey Juan Carlos María Dolores Arranz Madrid Doctora Universidad Internacional de la Rioja Isabel Fernández Torres Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid Mónica Fuentes Naharro Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid Carmen Galán López Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid Lourdes Garnacho Cabanillas Profesora Doctora de Derecho Mercantil Universidad Rey Juan Carlos Cristina Guerrero Trevijano Profesora Titular Interina de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid María Teresa Martínez Martínez Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid Javier Martínez Rosado Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid Enrique Moreno Serrano Profesor Dr. Derecho Mercantil Universidad Rey Juan Carlos Ana Felícitas Muñoz Pérez Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Rey Juan Carlos Juan Ignacio Peinado Gracia Catedrático de Derecho Mercantil Universidad de Málaga María de la Sierra Flores Catedrática (ac.) de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid A. J. Viera González Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad Rey Juan Carlos

4 CONSEJO EDITORIAL Miguel Ángel Collado Yurrita Joan Egea Fernández José Ignacio García Ninet Francisco Ramos Méndez Sixto Sánchez Lorenzo Jesús-María Silva Sánchez Joan Manel Trayter Jiménez Isabel Fernández Torres Belén Noguera De La Muela Ricardo Robles Planas Juan José Trigás Rodríguez Director de Publicaciones

5 derecho de sociedades Tercera edición Carmen Alonso Ledesma Catedrática de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid (Dir.) Isabel Fernández Torres Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid (Coord.)

6 Colección: Manuales universitarios Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios Los autores 2017 Atelier Via Laietana 12, Barcelona atelier@atelierlibros.es Tel I.S.B.N.: Depósito legal: B Diseño y composición: Addenda, Pau Claris 92, Barcelona

7 Índice Las sociedades mercantiles. Teoría general María Ángeles Alcalá Díaz 1. Origen histórico de las sociedades mercantiles. Evolución de su normativa reguladora a. Origen y regulación de las sociedades mercantiles hasta la Codificación.. 21 b. Desarrollo y evolución de la normativa sobre sociedades de capital Concepto de sociedad mercantil. Sociedad civil y sociedad mercantil a. Elementos definidores del concepto de sociedad b. La mercantilidad de las sociedades El sistema de tipos mercantiles en derecho español. atipicidad en el derecho de sociedades. Sociedades irregulares a. El sistema de tipos mercantiles en Derecho español Aspectos jurídicos y organizativos del sistema de tipos mercantiles Aspectos económicos-funcionales del sistema de tipos mercantiles.. 36 b. La atipicidad en el Derecho de sociedades c. Las sociedades irregulares Contrato de sociedad a. Aspectos negociales y formales b. Contenido y efectos del negocio societario La personalidad jurídica de las sociedades mercantiles Bibliografía Sociedades personalistas María Teresa Martínez Martínez 1. La sociedad colectiva Antecedentes, concepto y características. Importancia jurídica y económica A) Antecedentes históricos b) Concepto

8 Índice C) Caracterización D) Importancia jurídica y económica. El régimen de las sociedades irregulares con actividad mercantil Constitución A) Sociedad escriturada y sociedad irregular B) El contenido de la escritura de la sociedad colectiva regular Relaciones jurídicas internas A) La posición jurídica del socio B) La administración de la sociedad Relaciones jurídicas externas A) La autorización para usar de la firma social: representación de la sociedad B) La responsabilidad por las obligaciones de la sociedad Sociedad comanditaria Antecedentes, características, importancia jurídica y económica Régimen jurídico. Constitución Relaciones jurídicas internas Relaciones jurídicas externas Cuestiones comunes: cambio de socios, rescisión parcial, disolución, liquidación, extinción Cambio de socios Rescisión parcial, disolución, liquidación, extinción A) La rescisión parcial: exclusión y separación de socios B) La disolución: causas C) Liquidación y extinción de la sociedad Las cuentas en participación Antecedentes, características y función actual Régimen jurídico Bibliografía Documentos relevantes Casos Sociedades de capital (I): constitución Javier Martínez Rosado 1. Las sociedades de capital: definición y características generales Procedimientos de fundación. Naturaleza del acto fundacional La llamada fundación «simultánea» Escritura de constitución. Los socios fundadores Estatutos sociales Inscripción registral y publicación en el BORME Legitimación y deber de solicitar la inscripción, efectos de la inscripción y publicación en el BORME

9 Derecho de sociedades El período anterior a la inscripción: sociedad en formación y sociedad devenida irregular Empleo de medios telemáticos en la constitución de la sociedad Empleo de medios telemáticos en la constitución de Sociedades Nueva Empresa Empleo de medios telemáticos en la constitución de Sociedades de Responsabilidad Limitada Breve reflexión Constitución sucesiva de la sociedad anónima La nulidad de la sociedad Los llamados «pactos parasociales» Los pactos parasociales los «protocolos familiares», en particular Bibliografía Documentos relevantes Modelo de estatutos-tipo de las sociedades de responsabilidad limitada Ejemplo de pacto parasocial Casos Sociedades de capital (II): estructura del capital Isabel Fernández Torres y Javier Martínez Rosado 1. La financiación mediante recursos propios El capital Definición y funciones. Capital y patrimonio Principios del capital La infracapitalización Las reservas Las aportaciones Aportaciones dinerarias y no dinerarias Valoración de las aportaciones no dinerarias Responsabilidad por las aportaciones no dinerarias Desembolsos pendientes La Obligación de desembolso pendiente Mora del accionista Prestaciones accesorias Consideraciones generales Prestaciones retribuidas Transmisión de participaciones o acciones con prestación accesoria Modificaciones de las prestaciones accesorias Incumplimiento de la prestación accesoria

10 Índice 3. La financiación mediante recursos ajenos: en especial, la emisión de obligaciones Consideraciones generales La emisión de obligaciones: características generales Clases Procedimiento de emisión El sindicato de obligacionistas Casos Cuestiones Bibliografía Sociedades de capital (III): acciones y participaciones Carmen Galán López 1. Las acciones y las participaciones sociales como parte del capital Caracterización Jurídica y elementos definitorios Clases y series: acciones y participaciones privilegiadas Las acciones y las participaciones sociales como expresión de la condición de socio Derechos que integran la condición de socio Los derechos mínimos de socio a) Derecho a participar en las ganancias o beneficios de la sociedad: derecho al dividendo b) Derecho a participar en la cuota de liquidación c) Derecho de suscripción preferente d) Derecho de asistencia a la junta general e) Derecho de voto f) Derecho de información Representación de acciones y participaciones sociales Representación y documentación de las acciones Representación mediante títulos Representación mediante anotaciones en cuenta Representación de las participaciones sociales Transmisión de acciones y participaciones sociales La transmisión de las acciones Documentación de la transmisión Régimen de transmisión: Restricciones a la libre transmisibilidad La transmisión de las participaciones sociales Documentación de la transmisión Régimen de la transmisión «inter-vivos» Régimen de la transmisión «mortis causa» Copropiedad y derechos reales limitados sobre acciones y participaciones Copropiedad de acciones o participaciones sociales

11 Derecho de sociedades 5.2. Constitución de derechos reales limitados sobre acciones y participaciones sociales Usufructo de acciones y participaciones sociales Prenda y embargo de acciones y participaciones sociales Negocios sobre las propias acciones y participaciones sociales Adquisición originaria de acciones o participaciones Adquisición derivativa Adquisiciones derivativas realizadas por sociedad de responsabilidad limitada Adquisiciones derivativas realizadas por sociedad anónima Aceptación en garantía y asistencia financiera Participaciones recíprocas Régimen sancionador Bibliografía Documentos relevantes: referencias jurisprudenciales Casos prácticos Sociedades de capital (IV): órganos (I): la Junta General Isabel Fernández Torres 1. Consideraciones generales. Caracterización de la Junta General Competencias Competencias legales Competencias estatutarias Las competencias de la junta en asuntos de gestión Clases de Juntas Junta General Ordinaria y Junta General extraordinaria Junta Universal Convocatoria Órgano competente Formalidades de la convocatoria Constitución de la Junta Derecho de asistencia Asistencia mediante representación Quórum de constitución Deliberación y adopción de acuerdos Derecho de información Régimen de adopción de acuerdos Acta de la Junta Impugnación acuerdos sociales Bibliografía Documentos relevantes Casos prácticos

12 Índice Sociedades de capital (V): órganos (II): administradores Cristina Guerrero Trevijano 1. Características generales. Competencia Estructura Capacidad y prohibiciones para ser administrador Nombramiento Duración: caducidad, separación, cese Retribución Deberes Deber de diligencia Deber de lealtad Responsabilidad de los administradores Introducción Naturaleza jurídica Presupuestos de la responsabilidad Legitimación pasiva y solidaridad Acción social de responsabilidad Acción individual de responsabilidad Especial referencia al Consejo de Administración Numero de miembros y nombramiento Organización y funcionamiento Delegación de facultades y apoderamientos Impugnación de acuerdos del consejo Bibliografía Documentos relevantes Cláusula estatutaria relativa al órgano de administración Modelo de Estatutos-tipo para Sociedades de Responsabilidad Limitada conforme a la Orden JUS/3185/2010, de 9 de diciembre, por la que se aprueban los Estatutos-tipo de las sociedades de responsabilidad limitada. (Para sociedades simplificadas) Modelo de cláusula estatutaria de una Sociedad de Responsabilidad Limitada Modelo de cláusula estatutaria de una Sociedad Anónima con consejo de administración Acta del consejo de administración de..., S.A Casos Cuentas anuales de las sociedades mercantiles María Ángeles Alcalá Díaz I. Funciones de las cuentas anuales y régimen jurídico II. Criterios de elaboración de las cuentas anuales. La imagen fiel del patrimonio, situación financiera y resultados de la sociedad

13 Derecho de sociedades III. Documentos que integran las cuentas anuales El balance. Criterios de valoración del activo y del pasivo Cuenta de pérdidas y ganancias El estado de los cambios en el patrimonio neto. El estado de flujos de efectivo La memoria IV. Elaboración y aprobación de las cuentas anuales, informe de gestión y aplicación del resultado V. Consolidación contable de los grupos de sociedades VI. Verificación de las cuentas anuales VII. Depósito y publicidad de las cuentas anuales Bibliografía Modificación de estatutos. Aumento y reducción de capital social Lourdes Garnacho Cabanillas I. Modificación de estatutos Introducción Competencia y tramitación Supuestos especiales II. Aumento de capital social Introducción Competencia y tramitación Clases Modalidad de aumento Contravalor Efectos jurídicos Derecho de preferencia Derecho de asignación gratuita III. Reducción de capital social Introducción Competencia y tramitación Clases Modalidad de reducción Finalidad Efectos jurídicos IV. Aumento y reducción simultáneos de capital social V. Bibliografía VI. Documentos relevantes VII. Casos Sociedades de capital (VIII): modificaciones estructurales María de la Sierra Flores 1. Introducción: Significado y notas comunes

14 Índice 2. Transformación Significación y modalidades Procedimiento y efectos A. Fase previa o preliminar: Balance e informe de los administradores. 330 B. Fase deliberativa o decisoria. Acuerdo de la Junta. Publicidad y derechos de separación u de oposición C. Fase de ejecución o cumplimiento. Formalización y efectos de la transformación Fusión y supuestos asimilados Significación. Modalidades y función económica Características generales A. La extinción de alguna sociedad B. Transmisión en bloque y por sucesión universal de los patrimonios de la sociedad que se extingue (o sociedades) C. Continuidad general de los socios de la sociedad extinta en la sociedad absorbente o sociedad de nueva creación Procedimiento y efectos A. Consideraciones generales B. Fase previa. Proyecto de Fusión. Informes. Balance y publicidad. 339 C. Fase deliberativa o decisoria. Acuerdo de las Juntas. Publicidad y derechos de oposición del socio y del acreedor D. Fase de ejecución. Formalización y efectos de la fusión Escisión. Supuestos afines y asimilados Significación. Clases y función económica Características generales Procedimiento y efectos A. Fase previa. Proyecto de Escisión. Balance, informes e información a los socios B. Fase deliberativa o decisoria. Acuerdo de la Junta. Publicidad y derecho de oposición de los acreedores C. Fase de ejecución. Formalización. Efectos y responsabilidad Cesión global de activo y pasivo Significado. Clases y función económica Características generales Procedimiento y efectos A. Fase previa: El Proyecto de cesión global y el informe de los administradores B. Fase deliberativa o decisoria: Acuerdo de la Junta, su publicidad o comunicación C. Fase de ejecución. Los efectos e impugnación de la cesión global de activo y pasivo Traslado internacional de sede Significación. Modalidades y límites del Derecho nacional

15 Derecho de sociedades 6.2. Procedimiento del traslado del domicilio social al extranjero A. Fase previa. Proyecto, informe de los administradores y publicidad. 363 B. Fase deliberativa. Acuerdo de la Junta. Publicidad y derecho separación o de oposición C. Fase de ejecución. Formalización. Certificación del Registrador Mercantil y efectos del traslado Lecturas complementarias Bibliografía Jurisprudencia Resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado Legislación Casos Número y características de las modificaciones estructurales realizadas en España Naturaleza jurídica y régimen de las operaciones de modificaciones estructurales Comentario sobre la negativa de inscripción de una modificación estructural por la Dirección General de los Registros y del Notariado Dictamen relacionado con el traslado del domicilio de una sociedad al extranjero Composición de una modificación estructural de sociedad anónima sin informe de administradores o de experto Sociedades de capital (IX): separación y exclusión de socios. Disolución y liquidación Ana Felícitas Muñoz Pérez 1. Separación y exclusión: planteamientos generales Separación Exclusión Normas comunes a la separación y la exclusión de socios La disolución La liquidación La Reactivación Extinción de la sociedad Activo y pasivo sobrevenido Bibliografía Documentos relevantes Casos Sociedades de capital (X): las sociedades cotizadas Fco. Javier Arias Varona 1. Cuestiones generales

16 Índice 2. Especialidades en materia de socios y acciones Representación de las acciones Derecho a conocer la identidad de los accionistas Acciones con derecho a un dividendo preferente Acciones rescatables Derecho de suscripción preferente Otras cuestiones Especialidades en materia de órganos Junta General Competencias adicionales de la Junta General en las sociedades cotizadas El Reglamento de la Junta General Convocatoria de la junta. Derecho de información de los socios Asistencia y representación Adopción de acuerdos Órgano de administración Consideraciones generales sobre el gobierno corporativo de las sociedades cotizadas Especialidades normativas Otras especialidades Pactos parasociales Información societaria Especialidades en materia de cuentas anuales Instrumentos especiales de información. En particular, la página web Bibliografía Documentos relevantes Casos prácticos Grupos de sociedades Mónica Fuentes Naharro 1. Significación económica y tipología El concepto de grupo en nuestro derecho de sociedades El artículo 18 LSC y la remisión al concepto del artículo 42 del C. de c El control como elemento definidor del grupo de sociedades Premisa: control económico y control jurídico La prueba de la existencia del control: elementos presuntivos Control indirecto y control potencial o efectivo Disparidad de nociones de grupo en nuestro ordenamiento societario Aspectos esenciales de la problemática jurídica planteada por los grupos de sociedades

17 Derecho de sociedades 3.1. La ruptura del binomio «poder-responsabilidad» y el conflicto de intereses intragrupo La tutela del patrimonio de la sociedad filial: la responsabilidad por el ejercicio de la dirección unitaria La publicidad (legal) del grupo Medidas de tutela directa de socios externos y acreedores La regulación de los grupos en el Anteproyecto de ley del código mercantil Otras formas de vinculaciones entre empresas La unión temporal de empresas La sociedad conjunta (joint venture) Bibliografía Documentos relevantes Casos prácticos Sociedades mercantiles especiales A. J. Viera González, Enrique Moreno Serrano y Mª. D. María Dolores Arranz Madrid 1. Sociedades profesionales El ejercicio colectivo de profesionales liberales en la práctica española Concepto de sociedad profesional: la relevancia de hacer constar la voluntad de no constituir una sociedad profesional Sociedades profesionales multidisciplinares Alcance de la obligación de transformación ex Disposición Transitoria Primera de la Ley de Sociedades Profesionales Constitución Formalización del contrato Inscripción registral Composición Denominación Posición jurídica del socio Restricciones a las facultades de representación Régimen de responsabilidad Régimen de transmisión de la condición de socio profesional por acto inter vivos o mortis causa Separación y exclusión de socios Derecho al beneficio La estructura organizativa Peculiaridades en el caso de sociedades de capital profesionales Bibliografía Documentos relevantes Caso Práctico La sociedad limitada nueva empresa

18 Índice 2.1. Concepto y función económica: eliminación de la SLNE en el futuro Código Mercantil? Principales características de la SLNE SRL simplificada Sociedad de capital cerrada con elementos personalistas Sociedad con escaso margen de configuración estatutaria Bibliografía Documentos relevantes Sociedad de responsabilidad limitada de formación sucesiva Concepto y función económica Régimen jurídico Sociedades anónimas deportivas Origen y marco normativo Especialidades de la SAD en materia constitutiva Aspectos comunes en el contenido de los estatutos La determinación del capital social Inscripción de la SAD Especialidades de la SAD en materia de documentación y transmisión de acciones Especialidades en materia de órganos Bibliografía Documentos relevantes Casos prácticos Sociedades cooperativas. Otros tipos mutualistas. Agrupaciones de interés económico Juan Ignacio Peinado Gracia 1. Sociedades cooperativas. Concepto y régimen jurídico Clasificación Constitución Socios Régimen económico. El capital social y la aplicación de resultados Órganos sociales Contabilidad y documentación Modificaciones estructurales Disolución, liquidación y extinción Sociedad Cooperativa Europea Cooperativas de segundo grado y otras formas de integración cooperativa Otros tipos mutualistas. Las mutuas de seguros, cooperativas y mutualidades de previsión social Definición y clasificación

19 Derecho de sociedades 3.2. Régimen jurídico La mutualidad de previsión social Agrupaciones de Interés Económico Bibliografía Documentos relevantes Casos prácticos