La sustancia prevalece sobre la forma en la atribución de ingresos a EP

Transcripción

1 La sustancia prevalece sobre la forma en la atribución de ingresos a EP Presentación al Comité de Legislación y Tributación de AMCHAM Panamá, 12 de Marzo de 2014

2 Sustancia prevalece sobre forma en atribución de ingresos a EP Tendencia de la relación Sutancia/Forma Relación entre EP y jurisdicción Atribución de ingreso al EP Situaciones de riesgo Page 2

3 Tendencia de la relación Sustancia/Forma Tradicionalmente la forma primaba sobre la sustancia Artículo 52 Constitución Política Principio de estricta legalidad 2005 Ley 6 de 2005 exige preparación de DJR en base a sistema de devengado siguiendo NIIF Ley 51 de 2005 implementa el principio de sustancia sobre forma en Seguridad Social Ley 33 de 2010 Precios de transferencia requiere reconocer ingresos, costos y gastos bajo el principio de libre competencia Decreto Ejecutivo 958 de 2013 Confirma atribución de ingreso en base de activos, funciones y riesgos asumidos Page 3

4 Tendencia de la relación Sustancia/Forma Mucho ha cambiado. Por ejemplo: Financiamiento back-to-back Sell buy-back Préstamos a accionistas Renta de personas naturales que prestan servicios en el extranjero Prestemos atención a: Diferencias financieras y fiscales en vida útil y método de depreciación Gastos de financiamiento en empresas con operaciones no deducibles Page 4

5 Tendencia de la relación Sustancia/Forma Interpretación Cultura La sustancia ha ganado terreno en materia tributaria Normas Page 5

6 Relación entre EP y jurisdicción Page 6

7 Tipos de EP Art. 762M Código Fiscal Principio general Otros EP Agente Dependiente lugar fijo de negocios Construcción en donde se desarrolle, Explotación de recursos naturales total o parcialmente, su actividad. Servicios con requerimiento de tiempo Otros servicios sin requerimiento de tiempo Page 7

8 Relación EP y Oficina Principal Legal: transparente Tributario: independiente Page 8

9 Relación EP y Oficina Principal Para el ISR son 2 entidades (art. 12 DE 170 de 1993) Legalmente es 1 (cfr. Art. 60 C. Comercio, 92 de la ley 32 de 1927) Civil Comercial Laboral Manufactura Distribuye $$$ Page 9

10 Conexión con la jurisdicción No residente Conexión débil con la jurisdicción Establecimiento Permanente Conexión fuerte, pero no tanto como para ser residente Residente Conexión muy fuerte con la jurisdicción Page 10

11 Conexión con la jurisdicción Define cómo liquida impuesto Art. 762M C.F. ( ) tributará por la renta de fuente panameña que le sea atribuible, ( ) por medio de la declaración jurada anual de rentas a que se refiere el artículo 710, de conformidad con la tarifa establecida para tales efectos en los artículos 699 y 700. No define qué es gravable DE 170/1993 Artículo 9.- Concepto. Es objeto del impuesto la renta producida en territorio panameño, independientemente de la nacionalidad, domicilio o residencia del beneficiario ( ) Page 11

12 Conexión con la jurisdicción Residentes Declara todas las rentas Renta Neta/CAIR Contabilidad de toda la empresa Declara sólo la renta atribuible a él EP Renta Neta/CAIR Contabilidad local sólo de lo que se le atribuye Retención No Residentes Renta bruta No requiere contabilidad local Page 12

13 Definición doméstica Vs. Tratado EP es definido tanto en el Código Fiscal, como en los convenios Ambas definiciones son independientes y necesarias para su propósito: El Convenio es un acuerdo entre Estados para resolver la doble tributación La legislación interna define cómo tributa el contribuyente No calificar como EP bajo el Convenio, no afecta la calificación bajo la legislación doméstica, si no la potestad del Estado de gravar. Page 13

14 Por qué es importante Define cómo liquida el impuesto sobre la renta Preserva el derecho del Estado de la fuente a gravar la renta en los Convenios para Evitar la Doble Tributación (CDT) Renta del EP y pagos hechos por el EP Para el Estado de la Residencia puede afectar el método de alivio de Doble Tributación. CDT no permite discriminación, salvo que el CDT lo permita, como por ejemplo Sobretasa al EP No deducción de la base gravable del impuesto al Aviso de Operación de cuentas por pagar a la Oficina Principal Page 14

15 Liquidación del impuesto El EP liquida en base a declaración jurada de rentas el ingreso que le es atribuible. La oficina principal puede ser sujeto de retención. Crédito fiscal para el EP por las retenciones que se le practiquen siempre y cuando: La retención es hecha dentro del periodo fiscal en que debió hacerse El ingreso era atribuible al EP El EP incluye el ingreso como renta gravable Page 15

16 Atribución de Ingresos a Establecimiento Permanente Page 16

17 Fuentes legales domésticas Art. 12 del DE 170 / 1993: La sucursal liquidará ISR en base a contabilidad separada de la casa matriz y de otras sucursales o filiales en el exterior ANIP puede verificar que se computen las rentas reales de fuente panameña Ante la ausencia de contabilidad separada, ANIP puede determinar la renta de fuente panameña. El DE 170 / 1993 no señala cómo separar la contabilidad Fuerza de atracción? Pero 762M C. F. prevé retención para el ingreso no atribuible al EP Entre EP y oficina principal le aplican normas de precios de transferencia (arts. 762C y 762D C.F.) Page 17

18 Remisión al Reporte de Atribución de Ingresos a Establecimiento Permanente La remisión a normativa de PT genera un efecto dominó PE y Oficina Principal son partes relacionadas PT es aplicable Guías OCDE - PT son referencia técnica para interpretación Guías OCDE PT remiten a Reporte de Atribución de Ingresos a EP Reporte de atribución de ingresos a EP fija ingreso según funciones, activos y riesgos Page 18

19 Ficción de Separación Funcional Ficción de que el EP es como si fuera una subsidiaria. Requiere aplicar dos pasos A. Hipótesis: EP como una empresa independiente Análisis funcional y fáctico Atribuir activos Atribuir riesgos Atribuir capital Reconocer transacciones intercompañía B. Calcular las utilidades del EP hipotético Page 19

20 Problemas de atribución Dibujar el balance Construction, S.E. es residente fiscal en Países Bajos, pero tiene un proyecto de construcción en Panamá, que genera un EP. Para la construcción en Panamá adquiere en Alemania una máquina especial para hacer perforaciones. Obtiene un financiamiento de un banco en Caimán para adquirir la máquina. Temas a considerar El EP debe reconocer que el equipo es suyo y depreciarlo, o debe pagar un alquiler a su oficina principal? El EP debe reconocer en su contabilidad que tiene un préstamo con el banco o con su oficina principal? La tasa de interés debe ser igual a la que ofrece el banco o no? Page 20

21 El balance debe ser dibujado en base a un análisis funcional El EP debe reconocer que el equipo es suyo y depreciarlo, o debe pagar un alquiler a su oficina principal? Dependerá de las circunstancias y en específico las funciones significativas de personal Será relevante quién Ejerció las funciones de aprovisionamiento, mantenimiento, uso durante el proyecto y uso posterior a él Corre con el riesgo de averías, desperfectos Invertirá sus recursos en la adquisición Page 21

22 El balance debe ser dibujado en base a un análisis funcional El EP debe reconocer en su contabilidad que tiene un préstamo con el banco o con su oficina principal? La tasa de interés debe ser igual a la que ofrece el banco o no? Nuestra legislación no responde estas preguntas; y el reporte de la OCDE presenta varias opciones para reconocer la tasa de interés No obstante, independientemente de que el préstamo lo contrate la Oficina Principal o el EP será atribuible al EP en la medida en que esté vinculado con sus actividades Nuevamente es relevante el artículo 149 del DE 170 de 1993 Page 22

23 Problemas de atribución Fuerza de atracción Astilleros Internacionales, S.E. es residente fiscal en los Países Bajos, especialista en reparaciones de barcos. En Panamá tienen talleres para brindar mantenimiento a barcos pesqueros. Un buque Panamax durante su espera para cruzar el Canal requiere una reparación urgente, por lo que técnicos de Países Bajos son enviados a atender el buque y realizan la reparación en 3 días. Qué ingreso debe reconocer el EP en Panamá Sólo el ingreso por mantenimiento de los barcos pesqueros? Todos los ingresos de clientes panameños? Todos los ingresos generados en Panamá? Page 23

24 No tenemos fuerza de atracción en normativa doméstica El ingreso a reconocer dependerá de las funciones, activos y riesgos del EP. No existe fuerza de atracción doméstica, a pesar de que pueda haber fuerza de atracción en algunos tratados según modelo ONU. Art. 7 modelo ONU permite al Estado de la fuente gravar A. Lo atribuible al EP B. Ventas de mercancías de igual o similar tipo de las que vende el EP C. Otra actividad de negocio similar a la del EP llevada acabo en el Estado de la fuente Page 24

25 Atribución de ingresos Riesgos Funciones significativas de personal La sustancia cada vez tiene más fuerza que la forma: Capital del EP No es opcional reconocer el ingreso a nivel de EP / Oficina principal Es necesario hacer un análisis funcional del EP Funciones Activos Page 25

26 Situaciones de riesgo Page 26

27 Sin aporte de capital, y paga interés sobre todas las CxP intercompañía Trabaja en función de reembolso de gastos sin margen de utilidad Riesgo Partes en el exterior se benefician del EP panameño, pero éste asume los gastos Oficina Principal actúa directamente en Panamá y EP no cuenta con análisis de atribución de ingresos Acción inmediata: realizar un análisis funcional y estudio económico para justificar la atribución de ingreso Page 27

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