LAS ACTIVIDADES SUJETAS A COMUNICACIÓN Y DECLARACIÓN RESPONSABLE. MARCO NORMATIVO Y NOVEDADES EN SU REGULACIÓN

Tamaño: px

Comenzar la demostración a partir de la página:

Download "LAS ACTIVIDADES SUJETAS A COMUNICACIÓN Y DECLARACIÓN RESPONSABLE. MARCO NORMATIVO Y NOVEDADES EN SU REGULACIÓN"

María Cuenca Rivas
hace 6 años
Vistas:

1 LAS ACTIVIDADES SUJETAS A COMUNICACIÓN Y DECLARACIÓN RESPONSABLE. MARCO NORMATIVO Y NOVEDADES EN SU REGULACIÓN CURSO SOBRE VERIFICACIÓN Y CONTROL DE ACTIVIDADES COMUNICADAS Diputación de Barcelona Dr. Alfredo Galán Galán alfredogalan@ub.edu GUIÓN DE LA INTERVENCIÓN I. Marco normativo (selección) 1. Regulación europea. Directiva de Servicios (Directiva 2006/123/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre de 2006, relativa a los servicios en el mercado interior). 2. Legislación estatal de desarrollo de la Directiva de Servicios: 2.1. Ley Paraguas (Ley 17/2009, de 23 de noviembre) (LP) Ley Ómnibus (Ley 25/2009, de 22 de diciembre). Modificación (selección): Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común (LRJPAC) Ley 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del Régimen Local (LBRL). 3. Ley catalana 26/2010, de 3 de agosto, de Régimen Jurídico y de Procedimiento de las Administraciones Públicas de Cataluña (LRJCat). 4. Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de Garantía de la Unidad de Mercado. 5. Ley 27/2013, de 27 de diciembre, de Racionalización y Sostenibilidad de la Administración Local. 6. Normativa sectorial (estatal y autonómica). 7. Normativa local. 1

2 II. Relación entre control previo y control posterior (entre autorización, por un lado, y comunicación previa y declaración responsable, por el otro) 1. Punto en común: son técnicas de intervención de la Administración. - Posibilidad de incluir todas estas figuras dentro la categoría genérica de técnicas autorizatorias o permisivas del ejercicio de actividades. - Posibilidad de incluir la comunicación previa y la declaración responsable dentro de un concepto material y amplio de autorización administrativa. Riesgo de confusión. - Repercusión práctica de la inclusión de todas estas figuras dentro de una misma categoría genérica. Aplicación analógica en caso de lagunas. 2. Punto diferenciador: el método de control. Control previo (o preventivo) frente a control posterior. - Obstáculo normativo para poder calificar la comunicación previa y la declaración responsable como control previo : art LBRL. 3. Regla de preferencia del control posterior sobre el control previo. - Consecuencias: 3.1. Carácter preferente de la comunicación previa y declaración responsable frente a la autorización administrativa Carácter excepcional de la autorización administrativa. Exigencia de tres condiciones: a) no discriminación; b) necesidad; y c) proporcionalidad. III. Relación entre comunicación previa y declaración responsable 1. Son figuras diferentes. Dificultad para el establecimiento de fronteras. 2. Habitualmente son reguladas conjuntamente: tanto desde un punto de vista sistemático como del contenido regulatorio. 3. Ambas suelen configurarse legalmente como medidas de simplificación administrativa. Insuficiencia. 4. Son figuras autónomas. En la práctica, riesgo de confusión o solapamiento entre ellas: complementariedad o, incluso, intercambiabilidad. IV. Concepto de comunicación previa y declaración responsable 1. Directiva de Servicios. No define expresamente comunicación previa ni declaración Sí contiene una definición muy amplia de régimen de autorización (art. 4). 2

3 2. Ley Paraguas. Sí define expresamente autorización (art. 3.7) y régimen de autorización (art. 3.10). Sí define expresamente declaración responsable (art. 3.9). Aunque utiliza la expresión comunicación (sin calificarla de previa ), no define expresamente comunicación previa. 3. Ley 30/1992. No contiene una definición expresa de autorización. Sí define expresamente declaración responsable (art. 71bis.1, primer párrafo) y comunicación previa (art. 71bis1.2). 4. Ley catalana 26/2010. No contiene una definición expresa de autorización. Sí define expresamente declaración responsable (art. 35.1) y comunicación previa (art. 36.1). V. Régimen jurídico de la comunicación previa y declaración responsable (selección de cuestiones) 1. Ámbito de la comunicación previa y declaración En particular, exclusión del ámbito propio de la discrecionalidad administrativa. 2. Efectos de la comunicación previa y declaración Habilitación. Comparación entre ambas figuras. 3. Eficacia temporal de la comunicación previa y declaración - Duración. - Supuestos de cese de la eficacia. - Momento de presentación. - Momento de producción de efectos. - Posibilidad de eficacia demorada. 4. Responsabilidad del interesado por una comunicación previa o declaración - Aseguramiento de la responsabilidad: aval, fianza o póliza de seguros. - Supuestos de irregularidad en comunicación previa o declaración - Consecuencias jurídicas de los supuestos de irregularidad. 5. Responsabilidad de la Administración por una comunicación previa o declaración - Reconocimiento a la Administración de facultades de control posterior. - Problemática posibilidad de imputar responsabilidad a la Administración. 6. Responsabilidad de la entidad privada colaboradora (remisión). 3

4 7. Modelos de comunicación previa y declaración - Obligaciones de la Administración en relación con los modelos. - Duda acerca de la obligatoriedad para el particular del uso de los modelos. 8. Dudas acerca de la transmisibilidad de la comunicación previa o declaración 9. Comunicación previa o declaración responsable e inscripción registral. - Carácter de la inscripción: no habilitante u obstativo. - Legitimación para la inscripción. Inscripción de oficio por la Administración. VI. Naturaleza jurídica de la comunicación previa y declaración responsable (selección de cuestiones) 1. Discusión acerca de la naturaleza jurídica de la comunicación previa y declaración responsable: naturaleza administrativa o privada? acto administrativo o actividad privada del particular? - Necesidad de diferenciar dos actividades que se producen en tiempos diferentes: por un lado, la elaboración y presentación de la comunicación o declaración (actividad privada), y por otro lado, la supervisión por la Administración (actividad administrativa). - Consecuencia: errores en la calificación jurídica de la actividad privada de elaboración y presentación de la comunicación o declaración: a) no hay acto administrativo expreso; b) no hay acto administrativo presunto (no juega la técnica del silencio administrativo); c) no estamos ante un supuesto de ejercicio por particulares de funciones públicas (colaboración privada en el ejercicio de funciones administrativas). 2. Consecuencias derivadas de la naturaleza privada de la comunicación previa y declaración responsable: 2.1. Origen de los efectos habilitantes: no de la voluntad de la Administración, sino directamente de la norma Existe un procedimiento administrativo? Necesidad de diferenciar el momento temporal tomado como referencia: Respecto a la actividad de elaboración y presentación de la comunicación o declaración. Inexistencia de procedimiento administrativo (acto privado). Consecuencias: 4

5 - Inexistencia de obligación de resolver de la Administración. Irregularidad de la práctica de las resoluciones de toma de conocimiento o de toma en consideración ( assabentats ). - La comunicación o la declaración no se pueden configurar técnicamente como una solicitud de inicio de un procedimiento administrativo. - La problemática previsión, en algunos casos, de un trámite de subsanación Respecto a la actividad de recepción y comprobación meramente formal del cumplimiento de los requisitos para la presentación (actividad administrativa). Inexistencia de un verdadero procedimiento administrativo Respecto a la actividad de supervisión posterior (actividad administrativa). Procedimiento administrativo de inspección. - La figura del plan de verificación de actividades sujetas a comunicación previa o declaración 2.3. Es aplicable a la comunicación previa o declaración responsable el régimen de revisión o anulación de los actos administrativos? Justificación de la respuesta negativa La laguna normativa relativa a la protección de terceros. Vías que pueden explorarse Relación entre comunicación previa y declaración responsable con entidades privadas colaboradoras. - Determinación del sujeto con el que colabora: colaboración con el particular o con la Administración? Relevancia del momento en que intervienen. - Examen de la posibilidad de imputar responsabilidad a la entidad colaboradora. VII. Aspectos fiscales o tributarios de la comunicación previa y declaración responsable (remisión). 5

Documentos relacionados

Procedimiento a seguir para la concesión de Licencia de uso y actividad a una Asociación cultural, recreativa y deportiva. 082/13

ASUNTO: ACTIVIDADES/ Procedimiento a seguir para la concesión de Licencia de uso y actividad a una Asociación cultural, recreativa y deportiva. 082/13 MF ************ INFORME I. ANTECEDENTES. Mediante