DE LOS TIPOS DE COMPAÑIAS PARA CONDUCIR NEGOCIOS EN LOS ESTADOS UNIDOS

Transcripción

1 OCTUBRE 2013 DE LOS TIPOS DE COMPAÑIAS PARA CONDUCIR NEGOCIOS EN LOS ESTADOS UNIDOS Si usted ha pensado en constituir una compañía en los Estados Unidos, debe pensar primero en cuáles son las alternativas disponibles. Existen diferentes tipos de formas jurídicas que usted puede utilizar para lograr dicho objetivo. Sobre este tema de las compañías existen muchos mitos tales como que lo mejor es una compañía en el Estado de Delaware o que si uno tiene una compañía extranjera no hace falta hacer más nada. Estos mitos son errados y perjudiciales. Tipos de compañías disponibles Las compañías son organizadas bajo la ley del estado de los Estados Unidos donde la compañía conduce sus negocios. No existe una ley federal que regule lo relativo a las compañías. Desde un punto de vista de impuestos federales, las compañías son clasificadas como corporations, partnerships o entidades no consideradas como separadas de sus dueños. Por cuanto que el tratamiento fiscal de una compañía puede ser muy complejo, en otra oportunidad dedicaremos un artículo completo a este tema. Corporation El término corporation se refiere a lo que en algunas jurisdicciones de derecho civil se denomina una sociedad o compañía anónima. Esta consiste de una compañía constituida bajo la ley de un estado en los Estados Unidos donde la propiedad de la compañía está representada por acciones con ciertas características respecto al derecho de voto y de dividendos, y donde la compañía adopta un documento constitutivo con ciertos requisitos mínimos y donde dicho documento se registra por ante el Departamento 1271 Avenue of the Americas, Suite 4300 New York, New York T: (212) EGOAVIL PC www. Egoavil-law.com 2525 Ponce de Leon Boulevard, Suite 300 Coral Gables, Florida T: (786)

2 de Estado correspondiente, según los requisitos de dicho estado. Cada estado tiene sus propias reglas particulares. Estas compañías se distinguen por la nomenclatura de Corporation, Incorporated, Corp. o Inc. Los accionistas de un corporation no son normalmente responsables por las obligaciones asumidas por la compañía. Una corporación normalmente es administrada por una junta directiva y según lo determine el documento constitutivo o los estatutos sociales, la compañía puede tener otros funcionarios que también pueden ser administradores. Algunos estados requieren al menos dos accionistas para constituir un corporation. Otros estados regulan de manera separada a las compañías con un solo accionista o de otra manera permiten que la compañía sea constituida por un solo accionista bien como promotor o como accionista organizador (incorporator). Para fines fiscales, a estas compañías se les suele distinguir como C Corporations para diferenciarlas de los S corporations. En este sentido, se puede decir que todos los corporations constituidos en la jurisdicción de un estado en los Estados Unidos son siempre C corporations hasta que dejen de serlo, y que un C corporation puede transformarse a fines de impuestos federales en un S corporation. Un C corporation tiene que computar impuesto sobre la renta federal sobre su utilidad neta y los dividendos son gravables en cabeza de sus accionistas. Un S corporation generalmente hablando no está sujeto a impuestos federales y los ingresos, deducciones, ganancias, pérdidas y créditos del corporation pasan a sus accionistas, quienes son responsables por el pago de los impuestos por la utilidad derivada por la compañía y quienes no pagan impuestos por los dividendos. En algunos estados de los Estados Unidos existe un régimen de S corporations similar al régimen federal. En aquellos estados que tienen un régimen de S corporations a nivel estadal, el S corporation no paga impuesto sobre la renta ni a nivel federal ni a ni nivel estadal porque como ya hemos dicho, esos impuestos federales y estadales son determinados a nivel de sus accionistas. Limited Liability Company El término limited liability company se refiere a lo que en algunas jurisdicciones de derecho civil se denomina una sociedad de responsabilidad limitada. En este tipo de compañía, en vez de acciones y accionistas la compañía tiene cuotas y miembros, y en vez de documento constitutivo la compañía puede 2

3 tener un convenio operativo. Este tipo de compañías se distingue por la nomenclatura de Limited Liability Company, Limited, L.L.C., LLC o Ltd. Los miembros de un limited liability company no son normalmente responsables por las obligaciones asumidas por la compañía. Este tipo de compañía normalmente es administrada por los socios, los cuales son sociosadministradores por ley, salvo que se establezcan otras reglas en el acta constitutiva o en el convenio operativo respecto a administradores que no sean socios. Un limited liability company puede ser constituida por un solo socio. Partnership El término partnership se parece a lo que en algunas jurisdicciones de derecho civil se denomina una sociedad en comandita. Un partnership normalmente es una asociación de dos o más personas para conducir negocios con fines de lucro. En los Estados Unidos, existen dos tipos de partnerships: limited partnerships y limited liability limited partnerships. Este tipo de sociedades tienen socios en vez de accionistas y tiene un convenio de socios ( partnership agreement ) en vez de un documento o acta constitutiva. Un limited partnership es una sociedad donde existen uno o más socios generales y uno o más socios limitados. Un limited liability limited partnership es un limited partnership donde todos los socios son socios limitados. Un socio general es un socio que es solidariamente responsable por todas las obligaciones asumidas por la sociedad. Un socio limitado es un socio que no es responsable directa o indirectamente por las obligaciones asumidas por la sociedad. Este tipo de sociedades se distinguen por la nomenclatura de limited partnership, limited, L.P., LP, limited liability limited partnership o L.L.L.P., o LLLP. Los socios de un partnership son personalmente y solidariamente responsables por las deudas de la compañía. Otros tipos de sociedades Algunos estados en los Estados Unidos tienen sus propias leyes en lo relativo a otros tipos de sociedades como las sociedades profesionales. En este sentido, algunos estados regulan que para poder crear una sociedad profesional que agrupe de alguna manera a personas que ejercen una misma profesión como abogados, contadores, médicos, ingenieros o arquitectos, tienen que estar licenciados por el colegio profesional respectivo del estado y pueden adoptar la forma de cualquier sociedad anteriormente discutida o adoptar la nomenclatura de Professional Corporation o PC. 3

4 Del mito de Delaware y otros mitos Ni siquiera el Estado de Delaware que promueve tanto el concepto de constituir una compañía en esa jurisdicción para conducir comercio interestatal permite que una compañía extranjera conduzca negocios dentro de su jurisdicción sin registrarse ante el Departamento de Estado de Delaware. De manera que si a usted le aconsejan que para conducir negocios en el Estado de New York o en el Estado de Florida usted puede constituir una compañía en Delaware solamente, piénselo dos veces. Porque va a tener que constituir la compañía en el Estado de Delaware, y además de mantener la compañía en ese estado, domiciliar la compañía en el Estado de New York o en el Estado de Florida o en ambos estados, según sea el caso, y además, pagar impuestos en el Estado de Delaware y quizás en los otros estados. Una compañía extranjera es una compañía que no está organizada o registrada en un estado de los Estados Unidos donde la compañía está conduciendo negocios. Dicha categoría de extranjero aplica tanto para una compañía de nacionalidad extranjera, por ejemplo, una compañía constituida en Panamá, como para una compañía organizada en cualquier otro estado de los Estados Unidos que quiera conducir negocios en otro estado en los Estados Unidos, por ejemplo, una compañía constituida en el Estado de Delaware que quiera conducir negocios en el Estado de Florida. Todos los estados en los Estados Unidos tienen sus leyes estadales que regulan todo lo relativo a la constitución, registro, domiciliación y manejo de las compañías. Todos los estados regulan como puede operar una compañía extranjera dentro de su jurisdicción, y la mayoría de las leyes de cada estado requieren que la compañía extranjera al menos obtenga un certificado de autoridad del Departamento de Estado correspondiente para poder conducir negocios en dicho estado. De manera que cuando una compañía extranjera quiere conducir negocios dentro de un estado en los Estados Unidos, puede domiciliar la compañía en dicho estado y obtener un certificado de autoridad. El certificado de autoridad otorga el derecho a la compañía extranjera a ser tratada como una compañía doméstica organizada dentro del estado. El significado del término conducir negocios varía de estado en estado, pero generalmente hablando, conducir negocios significa mantener una cuenta bancaria a nombre de la compañía extranjera dentro del estado; o comprar o vender bienes muebles o inmuebles dentro del estado; o tener propiedad sobre derechos tangibles o intangibles en el estado; o conducir negocios para la importación o exportación de bienes o de otra manera realizar comercio interestatal. Todos los estados unánimemente requieren que para que una compañía extranjera pueda actuar como demandante o demandada en un juicio, 4

5 necesariamente tiene que obtener un certificado de autoridad. Normalmente, la identidad de la compañía extranjera se mantiene por igual, salvo que se requiere que la forma jurídica que adopte sea claramente establecida. Por ejemplo, Industria Textiles de Colombia, S.A. tendría que añadir la nomenclatura de Inc. para establecer que verdaderamente se trata de una corporación. Por otra parte, existe el proceso de domesticación de una compañía extranjera. La domesticación es un proceso mediante el cual la compañía extranjera registra un certificado de domesticación en el Departamento de Estado correspondiente junto con otros recaudos, con el fin que la compañía extranjera sea tratada de la misma manera que una compañía constituida dentro del estado, pero que se considere constituida desde la primera fecha en que se constituyó en la jurisdicción extranjera. A los efectos del estado, la compañía pasa a ser una compañía doméstica independientemente de la existencia o no de la compañía extranjera en su jurisdicción de origen. Lo importante es tener claro que una compañía extranjera constituida en un país fuera de los Estados Unidos o en un estado determinado de los Estados Unidos, no puede conducir negocios en cualquier otro estado, sin al menos estar domiciliada, y que es ilegal operar la compañía dentro de la jurisdicción del estado sin haber cumplido con dicho requisito de domiciliación como mínimo. 5