ERAS del PENSAMIENTO y el DERECHO PENAL:

Transcripción

1 PERU 2013 ERAS del PENSAMIENTO y el DERECHO PENAL: TEOLOGICA DE LA RAZON DE LA INTERPRETACION 1

2 La era de la INTERPRETACION. POSMODERNIDAD Se caracteriza por la fragmentación y dislocación del pensamiento. Interés por lo superficial, lo efímero, lo desechable. Se rechaza la unidad, d lo duradero d y el orden. No hay una realidad objetiva. Las verdades son líquidas. Campea el libertinaje. No hay valores absolutos. En su faz positiva: el joven es libre: COOL. Nace la creencia social construída por los medios dominantes de comunicación En el derecho hay una pirotecnia espectacular, dogmatizaciòn de saberes, retórica fundamentalista, descriptivismo objetivista y validación exprés de la moda... Se impone la MORAL DEL CAMALEON CASTIGA (PENAS) MEDIANTE EL DERECHO PENAL EL ESTADO GARANTIZA EL CUMPLIMEINTO DE LA LEY O PROTEGE BIENES JURIDICOS CONTROL SOCIAL 2

3 DELITO: todo hecho, típico, antijurídico, culpable y punible (Núñez). acción, tipicamente antijurídica, culpable y adecuada a una figura penal (Soler). acción (manifestación de la personalidad), típica ( nullum crimen ), antijurídica (soluciones sociales de conflictos), culpable (necesidad de pena más cuestiones preventivas) y que cumple otros eventuales presupuestos de punibilidad (Roxin). es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo) que revela su prohibición (típica), que por no estar permitida por ningún precepto p jurídico (causas de justificación), es contraria al orden jurídico (antijurídica) y que, por serle exigible al autor que actuase de otra manera en esa circunstancia, le es reprochable (culpable) (Zaffaroni). De la sociedad iluminista (contrato) se pasó a una sociedad de riesgos Importancia de los delitos culposos. Los roles.la OMISIÓN La economía es la dueña de la ideología del D.P. La fidelidad a la norma está minando al bien jurídico protegido El teleologismo yel funcionalismo enfrentan al D.P. Tradicional. Nace el derecho internacional penal. Se busca solución en el D.P.P. Ya no puede hablar de un solo derecho penal, porque no hay un solo pensamiento (Relativismo). El D.P. se tornó autopoiético. 3

4 LATINOAMERICA EN EL SIGLO XX En la década del 20 y del 30 se destaca el aporte de Don Luis Jiménez de Asúa como el hombre que puso la piedra fundamental la década del 40 nos trae la obra de Soler como el germen de lo que sería una teoría del delito pensada para latinoamérica. se conoce la obra de Antón Oneca (1949) En los cincuenta se consolida la escuela del derecho procesal cordobés -Velez Vl Mariconde, Clariá Olmedo y hoy Maier. En Ecuador Zabala Baquerizo. Pasada la mitad de siglo los sesenta traen de la mano de Novoa Monreal el primer intento de CODIGO PENAL TIPO (Santiago 1963). Reyes Echandía (Colombia) La década del setenta generosa y expectante nos entrega un Bacigalupo innovador: la omisión. Con él y Bustos se hace posible que dos latinoamericanos ingresen como pares en el mundo científico europeo. Los ochenta exhiben la fuerza de Zaffaroni y ya se empieza a pensar desde él: Peña Cabrera (Perú), Villamor Lucía (Bolivia), Velazquez Velazquez (Colombia). En los noventa EL FUNCIONALISMO se instala. TIO. Se conocen las sentencias de la CIHH y el nuevo derecho se orientará hacia allí. El 2001 trae el DPE (Tolerancia Cero). una vuelta al pasado inquisitivo?... El cadáver de Lombroso estaba insepulto. Teoría deldelito Delito: instrumento conceptual para lograr una aplicación ió racional de la ley penal a un caso concreto 4

5 La teoría del delito adquiere su legitimación porque permite una aplicación racional de la ley Enrique Bacigalupo Positivismo cientificista s. XIX Objetivo CAUSALISMO acción tipo antijurídico Subjetivo culpabilidad TEORÍA DEL DELITO Acción: movimiento corporal que modifica el mundo exterior Tipo: describe la conducta prohibida Antijurídico: ausencia de causas de justificación ( constatación) Culpabilidad: relación psicológica que une al autor con el hecho. Quienes? Mira el resultado Von Liszt- Beling Soler- Nuñez 5

6 CAUSALISMO METODO: descriptivo, clasificatorio. Por detrás COMTE por delante KELSEN Excluye la filosofía y la valoración excepto Von Liszt CIENCIA: SÓLO EN ESTO SE CREE La aspiraciones de humanísticas de la ilustración se habían convertido en derecho positivo de allí la subordinación a la ley Un mal para otro mal la pena debe ser aun cuando el estado y la sociedad ya no existen. Si robas a otro te robas a ti mismo. Kant no sólo es un mal sino un bien para el que la sufre, tiene el deber y el derecho de someterse a ella y auto gratificarse así éticamente Hegel 6

7 Entre 1880 y 1930 se elaboró en Alemania una CAUSALISMO: concepción, conocida hoy como clásica, en la que predominaban los aspectos naturalísticos. Esta concepción buscaba construir un sistema del derecho penal con base en las ciencias de la naturaleza, en su calidad de ciencias exactas, implementando factores psíquicos y relativos a la causalidad. Binding, uno de los dogmáticos más significativos de ese tiempo, entre 1880 y 1920, englobó en unas cuantas palabras el significado de esta teoría las prohibiciones mandan no causar; en cambio, los mandatos ordenan lo contrario: que se cause. (Roxin) Dime que cárcel tienes Y te diré que sociedad quieres (Parma). A comienzo del siglo XX se decía: hay que declararle la guerra a la criminalidad y a los criminales (Von Liszt) que poco hemos avanzado!!!! 7

8 Kant NEOCLÁSICOS introducen valores quiénes? Mezger Frias Caballero Fontán Balestra Acción: conducta humana... (s explica así la omisión). Objetivos Tipo: elementos normativos subjetivos de ratio COGNOSCENDI a essendi Antijuridicidad: lesiona BJP..es socialmente dañina. Culpabilidad: dolo y culpa y se le agrega el reproche. Dijo Núñez: los normativistas no dan puntada sin valoración NEOKANTISMO década del 20 y del 30 s. XX Mezger- Mayer- Jimenez de Asúa. Reaparece la teoría de los elementos negativos del tipo (Frank, Radbruch ). El tipo es ahora ratio essendi de la antijuridicidad. Luego Roxin (década del 60) dirá: si el tipo debe fundamentar lo injusto, es preciso que contenga la totalidad de elementos determinantes de lo injusto y no solo una parte de ellos. CULPABILIDAD:Subjetiva: j Dolo y Culpa. Exclusión de la Culpabilidad por CAUSAS SUPRALEGALES. 8

9 Normativismo Reinterpretar todos los conceptos Se fortifica el derecho natural No serían términos formalistas Sino valorativos RADBRUCH Hay que estar a la naturaleza de la cosa. Base en Kant: los hechos culturales supondrían la aplicación de formas a priori Aristóteles WELZEL FINALISMO EL hombre sigue fines Acción: es final Tipo: Antijuridicidad -objetivo -subjetivo Culpabilidad: es reproche (imputabilidad + conciencia de la antijuridicidad) INJUSTO PERSONAL Quienes? Welzel- Kaufman- Cerezo Mir Bacigalupo- Zaffaroni (ambos en su origen) Escuela de Bonn el dolo está en la acción...desarrollo después de la II Guerra Mundial: vuelta al derecho natural 9

10 FINALISMO WELZEL El hombre puede autodeterminarse el SIGNIFICADO DE LA ACCIÓN Es una ESTRUCTURA LÓGICO OBJETIVA poder actuar de otro modo, es una estructura ontológica pertenece a la NATURALEZA DE LA ACCION FINALISMO 1930 a Welzel ACCIÓN: prever las consecuencias, determinar los objetivos y dirigir las acciones hacia un fin. Fundado por Hans Welzel ( ) dominó la discusión sobre el sistema del derecho penal en Alemania entre 1930 y Esta concepción sostiene que el dolo, que para la teoría causalista era el elemento central de la culpabilidad, debe pasar a formar parte del núcleo del injusto. La culpabilidad fue entendida como REPROCHABILIDAD. El fundamento de la reprochabilidad era la posibilidad de conducirse de otro modo 10

11 Kant y Hegel Las funciones preventivas son incompatibles Con la dignidad humana (solo los animales se pueden motivar con el castigo) Binding TEORÍA ABSOLUTA Agota el fin de la pena en la retribución KANT: la pena no puede ser impuesta como medio para Procurar a otros el bienestar tiene que ser impuesta Todas las veces porque ha delinquido (metafísica de las costumbres ) En el finalismo La pena: Fin reestablecer el orden alterado por el delito El delito: condición de la pena. Diferencia norma Y culp. de autor. mira al pasado Hombre libre: no se motivó CULPABILIDAD in put out put 1- causalismo Relación ANIMICA entre autor y el hecho Aquí está el DOLO 2- finalismo REPROCHE qué? Habiendo podido no se comportó de otro modo Aquí NO está el dolo 11

12 TEORÍA AGNÓSTICA DE LA PENA Zaffaroni FUNCIONALISMO que la pena tenga un fin y una función quiénes? Moderado: Roxin: política criminal. Radical: Jakobs: roles ACCIÓN: se acepta la relevancia social. Se incorporan cuestiones de política criminal a la dogmática se proyecta la teoría de la Imputación objetiva (Larenz) se llama funcionalismo porque el derecho Penal está en FUNCIÓN de la política Ci Criminali 12

13 ROXIN: La política criminal y los fines de la pena trazan los caminos del derecho penal la estructura del injusto se construye de acuerdo con la función que tiene encomendada desde derecho penal; por el contrario, la culpabilidad (a la cual denomino responsabilidad ), se edifica con base en el fin de la pena. Funcionalismo Moderado: ROXIN El D.P. en función de la Política Criminal Continúa la obra inconclusa neokantiana. Jerarquiza el concepto de bien jurídico. Unidad sistematica D.P y Política Criminal. Autoría mediata La acción importa exteriorización de la personalidad humana (dolo, culpa, omisión. Teoría de la I.O. y Responsabilidad. 13

14 Acción Tipo Injusto Culpabilidad y responsabilidad Manifestación de la personalidad Función sistemática elemento de enlace o unión FUNCIONALISMO MESURADO ( Roxin: sistema teleológico político criminal) Fin preventivo Reemplaza al fin preventivo Plasmación del término especial. principio de antijuridicidad Culpabilidad + legalidad La necesidad Tipo objetivo y antijuridicidad preventiva = subjetivo es una responsabilidad Imputación al tipo categoría Imputabilidad, error objetivo ( creación perteneciente a de prohibición, del riesgo no todo el derecho estado de permitido, realización del riesgo no permitido) Enjuicia a la acción típica concreta Elementos subjetivos de justificación necesidad y casos afines Derecho penal Parte General; Tomo I; Civitas; 1997 FUNCIONALISMO ROXIN Acción: un hombre habrá actuado si determinados efectos procedentes o no del mismo, se le pueden atribuir a él como persona, o sea como centro espiritual de acción, por lo que puede hablar de una manifestación ió de la personalidad d (Roxin; p. 218) Tipo: en el se valora la acción desde el punto de vista de la necesidad abstracta de pena... El fin es preventivo general (p.218) Injusto: se enjuicia la acción típica concreta..conforme los criterios de la previsión o prohibición...el injusto contiene acción y tipo: sólo las acciones típicas pueden ser injusto penal. (p.219) Aquí esta el fin politico criminal (protección subsidiaria de B.J.) Responsabilidad: se presenta en el campo de las determinaciones de la punibilidad como la realización dogmática de la teoría político criminal de los fines de la pena y por regla general como una prescripción dirigida al juez que imponga una sanción 14

15 Si bien la pena no debe superar la medida de la culpabilidad, si puede no alcanzarla, en tanto el fin de imprescindible prevención lo admita. La culpabilidad no tiene el valor absoluto de fundamentar la pena sino delimitarla. (Roxin) FUNCIONALISMO EXTREMO ACCIÓN (DELITO) causación de resultado individualmente evitable ( causación imputable- antijurídicidad y culpabilidad) Tipo de injusto Justificación Culpabilidad (prevención general) conjunto de elementos que definen un comportamiento (tipo) Imputación objetiva ( riesgo permitido, principio de confianza, prohibición de regreso, supuestos de concurrencia de riesgos) Tipo subjetivo ( dolo cognitivo) Comportamiento socialmente no anómalo, sino aceptado socialmente soportable sólo en consideración a su contexto. Fundamento de las causas de justificación ( teoría pluralista), principio de responsabilidad, principio de definición de intereses por parte de la propia víctima de la intervención y el principio de solidaridad. Elementos subjetivos y normativos de la justificación es infidelidad al derecho ( de acuerdo a la prevención general) La pena debe aplicarse toda vez que el delito ha resquebrajado la confianza en la norma. Es un esquema dialéctico de negaciones. 15

16 Culpabilidad material es: Falta de fidelidad a la norma. El delito Es un asunto social. JAKOBS la comunicación de esa persona es errónea desautoriza a la norma es un concepto que se debe construir funcionalmente JAKOBS El delito Quiebra la confianza en la norma La pena Restituye la confianza en la norma La pena sirve para que vuelva a ser persona (Pawlik) 16

17 El adelantamiento de la punibilidad que amplía las posibilidades de castigar comportamientos muy alejados de la lesión de un bien jurídico. El ENEMIGO no es persona. La no reducción de la pena proporcional a dicha ampliación de la esfera de punibilidad El paso de la legislación de Derecho Penal a la legislación de la lucha para combatir la delincuencia económica, terrorista, organizada, etc. La supresión o el debilitamiento de las garantías procesales, donde la incomunicación del procesado es actualmente el ejemplo clásico CAUSALISMO TEORIA DEL DELITO FUNCIONALISMO a. Apego a la LEY ESCRITA (Kelsen). b. Solución : Código Penal c.universidad Mayor de San Marcos de Lima. a. Búsqueda de soluciones justas y prácticas. a. Nuevas Universidades (SM de Porres, Catòlica). b. En los 90 la doctrina (Parma). En el siglo XXI la internacionalización. Todas las escuelas se comunican El finalismo tuvo mucha resistencia. La poca doctrina vernácula no pudo imponerse (Peña, etc) 17

18 No se puede mostrar la imagen. Puede que su equipo no tenga suficiente memoria para abrir la imagen o que ésta esté dañada. Reinicie el equipo y, a continuación, abra el archivo de nuevo. Si sigue apareciendo la x roja, puede que tenga que borrar la imagen e insertarla de nuevo. 22/10/2013 FIN Y FUNCIÓN DE LA PENA EN EL S.XX Solo es legítima si es preventivamente necesaria y si, al mismo tiempo es justa...y que no supere la medida de la culpabilidad. Finalidad de prevención especial y general (Roxin) es valorativo, opinable y dependerá de la que le asigne el estado (Mir Puig) Lo determina la Política Criminal lamentablemente influenciada por los medios de comunicación ). Es un sistema autopoiético (Parma) No tiene fin. Teoría agnóstica (Zaffaroni). ROXIN Y JAKOBS coinciden en que las categorías de la T.D. están informadas por la función del der. Penal. Para el primero ésta apunta a los fines de la pena marcado por la política criminal. Para Jakobs la función consiste en devolver la vigencia a la norma defraudada por el delito. Roxin dice: El sistema de la teoría del delito desarrollado por mí, se fundamenta en la función social, en el fin (la misión) del derecho penal y de la pena, y construye el sistema basándolo en las decisiones valorativas y político-criminales que se ubican detrás de estos fines una construcción sistemática racional-final o funcional. 18

19 Sugerencias: medidas alternativas Prestación de servicios a la comunidad reparación de daños ordenes de orientación y supervisión libertad asistida privación de libertad de fin de semana arresto domiciliario sistema restaurativo (mediación con el menor y la familia) que el ofensor acepte su responsabilidad y repare el daño 19