INDICE. C apítulo I. C apítulo II. C apítulo III EL CONTRATO DE OBRA. P r e s e n t a c i ó n

Transcripción

1 INDICE P r ó l o g o C apítulo I P r e s e n t a c i ó n D e los contratos adm inistrativos a los contratos estatales E volución del régimen d e l a contratación oficial en C olombia Primera etapa Segunda etapa Tercera etapa D e c r e to d e D e c r e t o d e Cuarta etapa C apítulo II E l c o n trato e s t a t a l C apítulo III EL CONTRATO DE OBRA 1. C ontratos relativos a las obras de los entes p ú b l ic o s E l c o n tra to e st a t a l d e c o n s u l t o r ia ' EL CONTRATO ESTATAL DE OBRA Contrato o acuerdo de voluntades generador de obligaciones Celebrado al menos por una entidad estatal Objeto de contrato

2 10 OMAR FRANCO GUTIÉRREZ 3.4. El pago y sus form as Por precio global o por precio alzado Descripción Obligaciones y responsabilidad Por precios unitarios Valor Valor inicial Valor final Obligaciones y responsabilidad Por administración delegada Obligaciones y responsabilidades del administrador delegado Sub-contratos Dirección técnica Daños Suministro de fondos y otros bienes Pagos de salarios y prestaciones Adjudicación Ajustes Por concesión Justificación de las concesiones y elementos de la definición Riesgos y obligaciones del concesionario Funcionamiento y administración de obrasy servicios Financiación de la obra Ejecución de las obras La remuneración del concesionario Vigilancia y control del concedente Contratos llave en m ano Contratos mixtos Contratos por reembolso de gastos y pago de honorarios Comentario final del capítulo C a p ít u l o IV SELECCIÓN DEL CONTRATISTA 1. E st u d io s ÿ e v a l u a c io n e s p r e v ia s Estudio técnico Existencia de disponibilidadpresupuestal Estudio político

3 ÍNDICE U 2. Procedimientos y principios de la selección del contratista de o b r a s Principios de transparencia, selección objetiva y económica L a l i c i t a c i ó n p ú b l i c a Concepto Principios que rigen la licitación pública Procedimieno reglado Automaticidad o adjudicación compulsoria Publicidad Igualdad y libre acceso Concurrencia Cumplimiento del pliego de condiciones Principos de la transparencia, selección objetiva y economía Contratos sujetos al régimen de la licitación Procedimiento licitatorio Pliegos de condiciones Concepto del pliego de condiciones Características del pliego de condiciones Reglas de la presentación del pliego de condiciones Contenido del pliego de condiciones Reglas pre-contractuales Reglas contractuales Forma del pliego de condiciones Normas relativas al principio de seguridad jurídica Normas relativas a la igualdad, libre acceso y concurrencia Normas relativas a la transparencia Normas relativas a la economía Sanción por el incumplimiento de las reglas para la presentación del pliego de condiciones Evolución doctrinal La ineficacia en el derecho civil colombiano La ineficacia en el Código de Comercio La ineficacia en el Estatuto contractual Resolución de apertura Publicidad de la resolución de apertura Publicidad a través de los medios masivos de comunicación Publicidad en el boletín mensual de la Cámara de Comercio Apertura del proceso licitatorio

4 12 OMAR FRANCO GUTIÉRREZ 4.4. Audiencia de aclaraciones Presentación de las ofertas. Cierre de la licitación Importancia de la presentación de las ofertas Plazo para la presentación de las ofertas Reglas que deben seguir las ofertas Efectos de la presentación de las ofertas Evaluación de las ofertas Generalidades Reglas de la evaluación de las propuestas Criterios que debe tener en cuenta la entidad para la evaluación de las propuestas Estudios que debe efectuar la entidad Factores de evaluación de las propuestas Plazo para la evaluación de las propuestas Forma de la evaluación de las propuestas Adjudicación del contrato Adjudicación del contrato Concepto de la adjudicación del contrato Reglas de la adjudicación del contrato La adjudicación no es un acto discrecional sino un acto reglado La adjudicación se debe efectuar mediante resolución motivada La adjudicación debe efectuarse en el plazo y con sujeción a las demas condiciones establecidos en el pliego de condiciones Efectos de la adjudicación Efectos que se producen cuando la administración no adjudica el contrato debiéndolo hacer Efectos que se producen con el acto de adjudicación Declaratoria de desierta de la lidtación Concepto de declaratoria de desierta de la licitación Reglas de la declaratoria de desierta de la licitación Que en el proceso licitatorio se haya cumplido con todas las etapas anteriores a la adjudicación contrato Momento desde el cual se puede declarar desierta la licitación Momento hasta el cual se puede declarar desierta la licitación Que se presente causal definida en la ley para la declaratoria de desierta de la licitación Que la declaratoria se efectúe a traves de un acto administrativo debidamente motivado ; Efectos de la declaratoria de desierta de la licitación

5 ÍNDICE Efectos que se producen cuando la entidad contratante declara desierta la licitación con sujeción a las exigencias legales Efectos que se producen cuando la entidad contratante declara desierta la licitación sin sujeción a las exigencias legales E l CONCURSO DE MERITOS Generalidades Régimen del concurso de méritos La CONTRATACIÓN DIRECTA Concepto Contratos sujetos al sistema de contratación directa Contratos sujetos a la contratación directa en razón a la cuantía Contratos sujetos a la contratación directa en virtud de la naturaleza del contrato Contratos sujetos a la contratación directa en virtud de la calidad de las partes Contratos sujetos a la contratación directa en virtud de la imposibilidad para hacer comparaciones Contratos sujetos a la contratación directa en virtud de la urgencia Reglas que rigen el procedimiento de la contratación directa Contratos que requieren de oferta pública Contratos que requieren dos (2) ofertas Contratos sujetos a la contratación directa PAG. C a p ít u l o v CLÁUSULAS EXCEPCIONALES AL DERECHO COMÚN I. CLÁUSULAS EXCEPCIONALES AL DERECHO COMÚN C l a u s u l a d e c a d u c i d a d Concepto Obligatoriedad de la clásula Contratos en los que la inclusión de la cláusula es obligatoria Contratos en los que la inclusión de la cláusula es facultativa Contratos en los que la inclusión de la cláusula se encuentra prohibida En razón del sujeto contratante

6 14 OMAR FRANCO GUTIÉRREZ En razón del objeto Causales de la declaratoria de caducidad Causales provenientes del estatuto contractual Causales provenientes del estatuto Causales provenientes de regulaciones distintas al estatuto contractual Declaratoria de caducidad Forma y contenido de la declaratoria de caducidad Plazo para declarar la caducidad Momento desde el cual se puede declarar la caducidad Momento hasta el cual se puede declarar la caducidad Notificación del acto administrativo Recursos contra el acto administrativo Mecanismos de agotamiento en la vía gubernativa Recursos judiciales Efectos de la declaración de caducidad Efectos respecto del contrato Extingue el contrato Implica su liquidación Efectos respecto de las partes contratantes Efectos con respecto a la entidad contratante Faculta a la entidad contratante a tomar posesión de la obra y separar de la misma al contratista Genera la obligación de terminar el objeto del contrato Genera la obligación de sancionar al contratista Genera la obligación de dar publicidad a los actos sancionatorios Efectos con respecto al contratista Inhabilidad al contratista para celebrar contratos por un termino de cinco (5) años, cantados a partir de la ejecutoria del acto que declara la caducidad Lleva a que el nombre del contratista sea comunicado a la camara de comercio del domicilio para que la circunstancia de la caducidad y la consecuente inhabilidad se anote en su registro Hace al contratista sujeto de sanciones económicas explicadas anteriormente C l á u s u l a d e in t e r pr e t a c ió n u n il a t e r a l Concepto PAO.

7 ÍNDICE Requisitos para la aplicación de la cláusula de interpretación unilateral Que el contrato se encuentre en etapa de ejecución Momento desde el cual se puede interpretar unilateralmente Momento hasta el cual se puede interpretar unilateralmente Que exista discrepancia entre las partes sobre el sentido y alcance de las clausulas contractuales Que el desacuerdo pueda conducir a la paralización o afectación grave del servicio público que se pretende con el objeto contratado Que se trate de uno de aquellos contratos en los que la cláusula se encuentre incluida R e g l a s p a r a l a in t e r pr e t a c ió n d e l o s c o n t r a t o s e s t a t a l e s Reglas de tipo form al Reglas de tipo material Regk subjetiva El contexto del contrato Preferencia de la interpretación que tenga efecto ju ríd ico No restricción de la aplicación de la cláusula al caso ejemplificado en el contrato Aplicación de los términos generales tan sólo a la materia sobre la cual se contrata Regla objetivas Principios de la función estatal y de la contratación Equilibrio económico y financiero del contrato Cláusulas ambiguas a favor del deudor o en contra de quien dicto la cláusula C l á u s u l a d e m o d ific a c ió n u n i l a t e r a l Concepto Requisitos Que el contrato se encuentra en la fase de ejecución Momento desde el cual se puede modificar unilateralmente Momento has el cual se puede modificar unilateralmente Que exista un riesgo de paralización o afectación grave del servicio público que se pretende satisfacer con el contrato Que del riesgo anterior surja la necesidad de introducir variaciones en el contrato

8 16 OMAR FRANCO GUTIÉRREZ Que no se logre un acuerdo entre las partes contratantes sobre la modificación Que se trate de uno de aquellos contratos en los que la cláusula se entiende incluida Reglas de la modificación Reglas de tipo formal Reglas de tipo material En cuanto al objeto del contrato En cuanto a los sujetos contratantes En cuanto al valor del contrato En cuanto al plazo para realizar la modificación unilateral C l á u s u l a d e ter m in a c ió n u n il a t e r a l Concepto Requisitos para la aplicación de la cláusula de terminación unilateral te Que se incurra en una de las causales de terminación unilateral Causales relativas al interes general Cuando lo exija el servicio público Cuando lo exija la situación de orden público Causales relativas al contratista Muerte del contratista Incapacidad física permanente del contratista Disolución de la persona jurídica del contratista Interdicción judicial del contratista Declaración de quiebra del contratista Que no se logre un acuerdo entre las partes sobre la terminación del contrato Que el contrato se encuentre en la etapa de ejecución Momento desde el cual se puede terminar unilateralmente el contrato Momento hasta el cual se puede declarar la terminación unilateral Que se trate de uno de aquellos contratos en los cuales la cláusula se entienda incluida Reglas de la terminación unilateral del contrato Forma y contenido de la terminación unilateral Notificación del acto administrativo Recurso contra el acto administrativo

9 ÍNDICE Mecanismo de agotamiento de la vía gubernativa Recursos judiciales Efectos de la terminación unilateral Extinción del contrato Obligación de liquidar el contrato Obligación por parte de la entidad de terminar el objeto del contrato Cláusula de liquidación unilateral Concepto Requisitos Que se trate de uno de aquellos contratos en los que la inclusión de la cláusula se encuentra permitida Que el contratista no se presente a la liquidación o no llegue a un acuerdo con la entidad sobre las condiciones de la misma Que el contratista no se presente a la liquidación Que no se llegue a un acuerdo entre las partes sobre condiciones de la liquidación Que se efectúe dentro del plazo establecido por la ley Momento desde el cual se puede efectuar la liquidación unilateral Momento hasta el cual se puede efectuar la liquidación unilateral Que se realice mediante un acto administrativo debidamente motivado II. CLÁUSULAS NO EXCEPCIONALES AL DERECHO COM ÚN Introducción Las cláusulas no excepcionales al derecho común y la autonomía de la voluntad Límites a la autonomía de la voluntad en la estipulación de las cláusulas Ley imperativa Orden público no proveniente de ley imperativa Cláusulas exonerativas, limitativas y abreviadas de responsabilidad Cláusulas exonerativas y limitativas de la responsabilidad Cláusulas abreviadas de responsabilidad

10 18 OMAR FRANCO GUTIÉRREZ Abuso del derecho Buenas costumbres C lá u su l a d e so m etim ien to a l a s l e y e s na c i o n a l e s Concepto Obligatoriedad de la cláusula Regla general Excepciones C l á u s u l a d e r e v e r s i ó n Concepto Obligatoriedad Regla general Excepciones Bienes objeto de la reversión G a r a n t í a s Garantía de seriedad de la oferta Concepto Obligatoriedad de la garantía Regla general Excepciones a la regla general Excepciones expresamente consagradas en la le y Excepciones que no se encuentran expresamente consagradas Valor asegurado por la garantía Vigencia de la garantia Garantía única de cumplimiento Concepto Obligatoriedad de la garantía Regla general Excepciones a la regla general Excepciones expresamente consagradas en la le y Excepciones que no se encuentran expresamente consagradas Aprobación de la garantía Efectos de la garantía Efecto fundamental Efectos específicos Riesgo del buen uso del anticipo y del pago anticipado 289

11 ÍNDICE Distinción entre anticipo y pago anticipado Valor del anticipo y del pago anticipado Valor del amparo de riesgo Vigencia del amparo Riesgo por incumplimiento general del contrato Tipo de riesgo Valor del amparo Vigencia del amparo Riesgo de estabilidad de la obra, calidad del servicio provisión de repuestos y accesorios Riesgo del pago de salarios y prestaciones sociales Contratos en los cuales se exige el amparo Valor del amparo por este riesgo Vigencia del amparo Riesgo por incumplimiento en la transferencia de tecnologia Contratos en los cuales se exige el amparo Valor y vigencia del amparo Riesgo por responsabilidad civil extra contractual Contratos que requieren el amparo Valor y vigencia del contrato Cláusula penal pecuniaria Concepto Requisitos de la cláusula pen a l Que se pacte expresamente en el contrato Que exista un incumplimiento definitivo por parte del contratista o de la entidad contratante Que el contrato se encuentre en la fase de ejecución Efectos de la cláusula penal pecuniaria Efectos generales de la cláusula penal Efectos especiales de la cláusula en la contratación estatal Efectos de la cláusula penal cuando se pacta a favor del contratista Efectos de la cláusula penal cuando se pacta a favor de la entidad contratante Efectos de indole patrimonial Efectos de indole personal Cláusula de multas Concepto

12 20 OMAR FRANCO GUTIÉRREZ 6.2. Diferencia con otras cláusulas Referencia con la cláusula penal pecuniaria Diferencias con la cláusula de caducidad Requisitos Que se pacte expresamente en el contrato Que exista incumplimiento parcial por parte del contratista Que el contrato se encuentra en la fase de ejecución Efectos de la multa Cobro de la multa al contratista Comunicación a la Cámara de Comercio sobre la imposición de m ulta C apítulo v i COMENTARIOS CRÍTICOS A LOS ACTUALES PROCESOS DE SELECCIÓN DEL CONTRATISTA. PRÁCTICAS CONTRACTUALES Y LEGALES E INCONVENIENTES 1. L a s c o o perativ a s d e en t id a d e s t e r r it o r ia l e s Los o r g a n ism o s in ter n a c io n a les Los plieg o s d e c o n d ic io n e s y l a s e v a l u a c io n e s Los diseños y las cantidades de obra La exigencia de calificaciones conspicuas Puntajes y mayores calificaciones por experiencia especifica o generica Puntajes por presentación Exclusión prematura de proponentes L icitaciones, concurso d e méritos y calificaciones a d -h o c C a p ít u l o v ii PROPUESTAS DE TRABAJO PARA LA SOLUCIÓN DE ALGUNOS PROBLEMAS DE LA CONTRATACIÓN 1. V e e d u r í a c o n t r a c t u a l E l reg istro ún ico d e pro po n en tes co n calificaciones d iferenciales p o r e s p e c ia l id a d e s y a c t u a l iz a c ió n p e r m a n e n t e y a u t o m á t ic a E l p r e c io d e l a s l i c i t a c i o n e s B i b l i o g r a f í a