LA GESTIÓN DEL DESPIDO DISCIPLINARIO EN LA EMPRESA: CUESTIONES PRACTICAS Pilar Menor DLA PIPER. April

Transcripción

1 LA GESTIÓN DEL DESPIDO DISCIPLINARIO EN LA EMPRESA: CUESTIONES PRACTICAS Pilar Menor DLA PIPER April

2 Poder dirección art. 20 ET y Poder disciplinario o sancionador art. 58 ET sujeto a Límites legales. Título jurídico justificativo es el contrato de trabajo: cabe el despido por hechos cometidos fuera del tiempo y lugar de trabajo? TS St. núm. 699/2017, 21 Septiembre RCUD Cajera, apropiación de productos en otro supermercado de la empresa distinto al lugar de trabajo. Despido Procedente. "el hecho de que un trabajador pueda incurrir en alguna actuación ilegal fuera de su jornada y lugar de trabajo debe quedar al margen de la potestad disciplinaria del empresario, cuando esa actuación no tenga la menor vinculación con la actividad laboral y no cause perjuicio de ningún tipo a la empresa, con independencia de que las consecuencias jurídicas que pudieren derivarse para el trabajador de ese acto ilícito le impidan posteriormente el oportuno cumplimiento de sus deberes laborales. April

3 "Pero no es lo mismo cuando el trabajador comete una ilegalidad fuera de su jornada de trabajo, contra intereses de su propia empresa, de manera voluntaria y deliberada, siendo plenamente consciente de que está causando un perjuicio a su empleadora. Aquí ya no se está ejercitando legítimamente un derecho, ni tampoco es el caso de una actuación ilícita que carezca de relevancia en el contrato de trabajo. Y eso es justamente lo que así sucede cuando el trabajador se apropia de bienes de la empresa en un supermercado de la misma que es distinto a su centro de trabajo. No es solo que con ello cause un perjuicio económico directo a la empresa, sino que compromete además la situación personal de los trabajadores que prestan servicio en el establecimiento en el que estaba hurtando los productos, al ponerlos en el compromiso personal de verse obligados a enfrentarse a una compañera de su misma empresa. Sin olvidar que la pertenencia en un momento concreto a uno u otro de los centros de trabajo se enmarca en el ámbito de las facultades de movilidad geográfica y funcional de las que dispone el empresario, que se verían entorpecidas de futuro ante la posibilidad de destinar a ese trabajador a aquellos otros centros en los que hubiere ya actuado de manera impropia." April

4 Principio de tipicidad: poder reglado necesaria tipificación faltas y sanciones. Artículos 54 a 56 ET despido disciplinario Convenios colectivos Políticas internas (CC) Problemas: Sectores sin convenio Convenios con tipificación insuficiente Políticas de empresa y códigos éticos, art 31 CP es necesario que el convenio tipifique como falta el incumplimiento de las políticas de empresa? April

5 ST. 6 MARZO 2018 AN: CÓDIGO ÉTICO: "( ) Un Código ético complementa la regulación de las relaciones laborales en la medida en que establece unos principios para implementar conductas socialmente responsables, pero que no puede sustituir ni suplantar la legislación laboral, ni el diálogo social o la negociación colectiva. Los principios de actuación del Código ético sólo serán vinculantes en la medida que encajen plenamente en los principios constitucionales, legales y contractuales que regulan las relaciones laborales. (FJ 3)." April

6 : cuestiones prácticas causas art 54 ART ET: "El contrato de trabajo podrá extinguirse por decisión del empresario, mediante despido basado en un incumplimiento grave y culpable del trabajador." Enfoque gradualista: proporción infracción/sanción. ART ET: "Se consideran incumplimientos contractuales: a) Las faltas repetidas e injustificadas de asistencia o puntualidad al trabajo. Falta de tipificación suficiente CC. Dificultades de prueba control horario?. Tolerancia empresarial: TSJ Madrid 526/2016 de 15 de junio (trabajador que no acude a trabajar en horario vespertino improcedencia por tolerancia). Derecho a no ejercitar poder sancionador vs tolerancia que impide sancionar por hechos tolerados. April

7 : cuestiones prácticas causas art 54 b) La indisciplina o desobediencia en el trabajo. Negativa de orden de desplazamiento al extranjero. TSJ Madrid 1033/2017, 24 Nov. c) Las ofensas verbales o físicas al empresario o a las personas que trabajan en la empresa o a los familiares que convivan con ellos. Discrepancias vs. Ofensas? Circunstancias concurrentes. TSJ Canarias, Las Palmas, 679/2017, 22 mayo. Peculiaridad testificales. d) La transgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo. Relevancia del cargo. TSJ Málaga, 1865/2013, 14 Nov. Causa genérica que engloba muchos comportamientos sancionables. April

8 : cuestiones prácticas causas art 54 e) La disminución continuada y voluntaria en el rendimiento de trabajo normal o pactado. Dificultades probatorias: voluntariedad y criterio de comparación. TSJ Andalucía, Granada, 757/2015, 26 marzo La "reina" de las cartas genéricas persiste el "despido express"? Nulidad por despido fraudulento? Las evaluaciones previas: congruencia. Prácticas de otros países "Performance Improvement Plan" riesgo de protección frente a la extinción del contrato?. f) La embriaguez habitual o toxicomanía si repercuten negativamente en el trabajo. TSJ Asturias 2194/2017, 3 octubre. Hostelería. Testificales. April

9 : g) El acoso por razón de origen racial o étnico, religión o convicciones, discapacidad, edad u orientación sexual y el acoso sexual o por razón de sexo al empresario o a las personas que trabajan en la empresa. Dificultades de prueba y averiguación de los hechos si la víctima no denuncia. El acosador "acosado", abusos procesales en la alegación de mobbing. Estrategias típicas para forzar el acuerdo. April

10 FALTAS OCULTAS Y PRESCRIPCIÓN Cómo tiene lugar el conocimiento empresarial? Canales internos de denuncias. Faltas toleradas o propiciadas por un superior jerárquico. Especial problemática en los grupos de empresa. Tolerancia empresarial y discriminación, la importancia de la congruencia y antecedentes. Riesgo de Prescripción: fecha de conocimiento cabal por la empresa. Investigación interna Confidencial vs Licencia retribuida garden leave. Falta de previsión legal. Revisión de los medios electrónicos: Política de empresa y riesgo de tolerancia empresarial. April

11 "PICARESCA" o búsqueda de protección cuando se conoce la intención del despido mediante medidas legítimas cuando no se utilizan instrumentalmente: Reducciones de jornada. Candidaturas electorales y notificación de afiliaciones para alegar represalia. Reclamaciones para buscar la protección frente a represalias y derecho a la indemnidad, etc. April

12 Aplicación de diferentes medidas disciplinarias por los mismos hechos: relevancia del nivel de responsabilidad. Riesgo de discriminación. (ie. Irregularidad en venta billetes tren TSJ de Cantabria 307/2004). Riesgos derivados de tomar medidas alternativas al despido que pueden dar lugar a nulidad. Reincidencia necesidad de sentencia firme. Dificultades prácticas. Supuestos especiales: Empleado en IT recientes sentencias. Despido disciplinario de director general que es consejero: cómo formalizar su cese con causa? April

13 II.- EJECUCION Entrega de la carta de despido problemas prácticos: Notificación al trabajador: testigos, burofax, reiterada negativa a recibir la notificación y efectos en otros ámbitos (i.e. incentivos permanencia). Referencia a otros empleados y terceros proveedores /clientes: imposibilidad de comparecencia al juicio Firma del finiquito y los acuerdos privados en el momento del despido, riesgos. Riesgo de imputación de actuación penalmente relevante En definitiva es necesario contar con asesoramiento especializado. April