k o mmu ro Oi JOSE Luis DEPALMA EDITOR vicio de amparo en salud Silvia Y. Tanzi Juan M. Papillú

Transcripción

1 Silvia Y. Tanzi Juan M. Papillú vicio de amparo en salud Sida. Discapacidad. Menores. Tratamientos experimentales. Obesidad mórbida. Fertilidad asistida. Cáncer. Esclerosis. Dieta alimentaria Análisis doctrinal. Visión jurisprudencial. Fallos ordenados temáticamente Prólogo de Osvaldo Gozaíni., a k o mmu ro Oi JOSE Luis DEPALMA EDITOR

2 Indice general Prólogo 7 Introducción 15 Capítulo I EL DERECHO A LA SALUD 1 El derecho a la salud como prioridad de la sociedad El derecho a la salud en el marco normativo Los deberes del Estado. El derecho a acceder a las prestaciones de salud 36. Capítulo II -- EVOLUCION DEL AMPARO 4. Acción de amparo 43 Concepto. Nociones generales Evólución del amparo 46 a) Los precedentes «Sin' y «Rol), 46 h) El decr -ley c) El Código Procesal Civil y Comercial de la Nación 60 Capítulo III EL AMPARO EN LA CONSTITUCION NACIONAL 6 El art. 43 de la institución Nacional 65 a) Acción expedita y rápida 66 h) Remedio judicial más idóneo 67 ' '.c) Legitimación 71

3 20 INDICE GENERAL d) Acto u omisión de la autoridad pública o de particulares 73 e) Lesión actual o inminente 74 /) Arbitrariedad e ilegalidad manifiestas 74 g) Derechos tutelados. los reconocidos por la Constitución, los tratados o las leyes 78 h) Declaración de inconstitucionalidad 79 i) Necesidad de mayor debate y prueba Vigencia de la ley Capítulo IV NATURALEZA DEL AMPARO 8. Viabilidad del recurso de amparo 85 Capítulo V COMPETENCIA 5 9. Introducción Cuestiones de competencia en la ley a) El planteo de cuestiones de competencia 97 h) Juez incompetente y medidas urgentes 100 c) Apelación de cuestiones de competencia 100 d Amparos contra actos de particulares 101 e) Competencia en razón de la materia (derecho a la salud). Justicia civil y comercial federal Competencia de la justicia civil Competencia de la justicia comercial Competencia de la justicia de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires Otras cuestiones de competencia mala praxis Competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nación 109 Capítulo VI REGIMEN LEGAL DE LA LEY Nociones generales 113 a) La mediación previa 115 h) Las diligencias preliminares en el amparo Vigencia de la ley Plazo para interponer la acción de amparo Legitimación 119

4 INDICE GENERAL Intervención del Ministerio Público Fiscal Intervención del Ministerio Pu pilar Citación de terceros Excepciones previas Recusación sin causa La demanda Rechazo in lamine Trámite del proceso y prueba La sentencia La cosa juzgada La cosa juzgada y el amparo colectivo Costas Recursos Notificaciones Notificación de la resolución que desestima la apelación Incidentes Reposición Tasa de justicia Bono de derecho fijo Caducidad de la instancia Procedencia del recurso extraordinario Recurso de queja Proyección de las sentencias de la Corte Suprema de Justicia de la Nación 169 apítuloi VII REGIMEN LEGAL DEL AMPARO RESPECTO DE ACTOS DE PARTICULARES 43. El amparo contra actos de particulares. Nociones generales Existencia de otros remedios judiciales Mediación previa ,, Demanda Plazo de caducidad Improcedencia del amparo. Reconducción del proceso Amplitud de debate y prueba Competencia Contestación de la demanda Prueba Plazos Incidentes Alegatos , Sentencia Apelación 182

5 22 INDICE GENERAL 58 Costas Excepciones Amparos en la justicia laboral kfr Diferencias entre la ley y el art 321 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación Importancia de distinguir entre amparos contra la autoridad pública y contra particulares Distinción entre regímenes procesales en materia de salud 188 Capítulo VIII TUTELA EFECTIVA: MEDIDAS CAUTELARES Y TUTELA ANTICIPADA Introducción -, 193 If 65. Medida cautelar clásica..., 197 a) Nociones generales h) Presupuestos de las medidas cautelares 199 c) Caracteres 203 d) Oportunidad para peticionarias 266 e) Duración de la medida y caducidad 206.n Ampliación de las medidas. cmodalización de las resoluciones? _ 206 g) Las medidas cautelares y el recurso extraordinario 208 h) La medida de no innovar 208 i) La medida cautelar genérica 209 j La apelación de las medidas cautelares 211 k) La aplicación jurisprudencial Medida cautelar innovativa Medida de anticipación de tutela La inmediata cobertura médica y recuperos 229 Capítulo IX MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS 69. Nociones generales 231 a) Concepto 231 h) Fundamento 233 c) Requisitos 234 d) Diferencias con las medidas cautelares 235 e) La contracautela 235 I) Los congresos de derecho procesal 236 g) Ausencia de regulación legal La medida autosattsfactiva en la jurisprudencia 237

6 INDICE GENERAL 23 Capítulo X MODOS DE COMPELER AL CUMPLIMIENTO. ASTREINTES 71 Concepto de astreintes Naturaleza jurídica Fundamento Antecedentes Regimen legal Caracteres Comienzo de su imposición Cese Las astreintes y la indemnización Acumulabilidad Algunas cuestiones procesales Aplicación de astreintes en los amparos en materia de salud Las astreintes y el delito de desobediencia 257 Capítulo XI EL AMPARO COLECTIVO 84. El amparo colectivo en la Constitución Nacional Afectación de derechos de incidencia colectiva La doctrina de la Corte Suprema. Causa, 1 lalahi» El derecho individual y colectivo a la salud La visión junsprudencial Lewtimación de los afectados ) Legitimación de las asociaciones 269 c) Legitimación del Defensor del Pueblo 269 d) Alcance de la sentencia 270 e) Ausencia de interés colectivo 270 Capítulo XII LA MEDICINA PRIVADA 89. El derecho a la salud y el derecho del consumidor Contrato de medicina privada Marco normativo Patologías no previstas en el PMO. Adecuación del contrato Origen ilegal déla enfermedad cuya cobertura se reclama Las enfermedades preexistentes 278 9s, Las cláusulas por falta de pago de la cuota Nuevos medicamentos no incluidos en el PMO 280

7 24 INDICE GENERAL El deber de informar de las prepagas Los períodos de carencia 281 Capítulo XIII PREVENCION Y PRECAUCION EN SALUD 99 Introducción Principio precautorio Principio de prevención La visión Jurisprudencia] 288 a) Prevención y deber de informar 288 h) Rechazo de las medidas cautelares por ausencia de prueba _ 288 c) Admisión de las medidas cautelares por acreditación de la contaminación 289 d) La prevención y el daño futuro 289 e) La prevención en salud y las acciones positivas -o, 289 El derecho a la salud y a un medio ambiente sano 290 g) La venta de medicamentos en farmacias Principios de prevención y precaución en las «XXIII jornadas Nacionales de Derecho Civil" 290 a) Prevención 290 h) Precaución De lege lata De legejerenda 292 Anexo LA VISIONJURISPRUDENCIAL DEL DERECHO A LA SALUD 1 Requisitos generales para la procedencia del amparo en la Jurisprudencia de la Corte Suprema interpretación extensiva sobi e la procedencia de l( >s amparos en materia de salud Rechazo in lamine Criterio restrictivo La improcedencia del amparo La menesterosidad de los ampanstds Enfermedades n() cubiertas Actualización periódica del Programa Médico Obligatorio El respeto a la libertad de elección el rechazo conformado interrupción o cambio de tratamiento Trámites administrativos pendientes Casos particulares 300 a) El sida La doctrina de la Corte Suprema Caso «Asociación Benghalensis» El sida y la medicina privada 301

8 INDICE GENERAL 25.; Sida y las medidas a utosauslact ivas Sida y lechazo in hmine del amparo Criterios 302 h) La discapacidad física y mental Doctrina de la Corte IDII La doctrina de la Corte Suprema 304 Discapacitado menor de edad y cuidador domiciliario La discapacidad y la medicina privada 305 c) Tutela de los menores Procedencia del amparo Procedencia de la medida cautelar Improcedencia del amparo 319 d) Los tratamientos experimentales El caso Bruñes» de la Corte Suprema Eficacia del tratamiento) que se reclama Ausencia de estudios que garanticen la efectividad de un medicamento 321 e) La drogadicción La jurisprudencia de la Corte Suprema en el caso «llospital Británico de Buenos Aires» Procedencia del amparo Medidas cautelares 324 J.) La dieta alimentaria El Programa Nacional de Nutrición y Alimentación Doctrina de la Corte Suprema Medidas cautelares Costo del suplemento nutricional 326 g) Celíacos Cobertura total de los alimentos Cobertura similar a la de los medicamentos 327 h) Brilimia 327 Procedencia de la medida cautelar 327 o) Obesidad mórbida Procedencia del amparo Rechazo del amparo Medida cautelar denegada 332 Fertilidad asistida 332 / Procedencia del amparo Rechazo del amparo Procedencia de la medida cautelar Improcedencia de la medida cautelar Ley de la provincia de Buenos Aires 339 k,) Cáncer Procedencia del amparo Procedencia de la medida cautelar Rechazo clel amparo Medida autosatisfactiva 343 Diabetes 343 Procedencia de la medida cautelar 343

9 26 INDICE GENERAL in) Esclerosis múltiple Legitimación Procedencia del amparo 344 n) Hipoacusia Procedencia del amparo Procedencia de la medida (-tutelar Rechazo del amparo 348 ñ) Epilepsia Procedencia del amparo Rechazo del amparo 349 o) implante codear 349 Procedencia del amparo 349 p) Artritis reumatoidea Procedencia del amparo Medidas cautelares 351 q) Autismo grave Cobertura total F r 351 r) Esclerosis múltiple. 352 s) Hemodrálisis 352 1) Provisión de marca pasos Persona sin rec ursos 5:5 u) Provisión total de medicamentos y pañales Persona sin recursos La c1 )(Anna de la Corte Suprema Procedencia del amparo Procedencia de una medida cautelar 357 v) Acompañamiento terapéutico Kinesiok)gía Enfermería Rehabilitación Procedencia del amparo Medida cautelar procedente Medida autosatisfactiva 363 w) Derecho a la pensión y acceso a las prestaciones médicas Procedencia del amparo Rechazo del amparo 364 Bibliografía general 365