Designación de peritos judiciales. Análisis desde la promoción de la competencia y la regulación económica eficiente

Transcripción

1 Designación de peritos judiciales. Análisis desde la promoción de la competencia y la regulación económica eficiente Mateo Silos Ribas XI Jornadas CGPJ CSCAE 6 de octubre de 2017

2 MARCO NORMATIVO I. Previo: marco normativo La Ley de Colegios Profesionales (CP) les atribuye la función de facilitar a los Tribunales la relación o listado de colegiados (e incluso designarlos por si mismos) Ley 2/1974, de 13 de febrero, de Colegios Profesionales (art. 2.h):«Facilitar a los Tribunales, conforme a las leyes, la relación de colegiados que pudieran ser requeridos para intervenir como peritos en los asuntos judiciales, o designarlos por sí mismos, según proceda» [*precepto no modificado por la Directiva de Servicios] La normativa procesal no exige que los peritos sean colegiados sino, en su caso, titulados (art. 340 LEC). Sin embargo, prevé que los juzgados y tribunales soliciten cada año en enero a los CP o entidades análogas el envío de un listado (art. 341 LEC). La primera designación por sorteo y las restantes por orden correlativo Desarrollo de normativa procesal por el CGPJ: Instrucción 5/2001 y Protocolo de actuación 2005 Lista única para cada profesión/actividad; preferencia por listas ya elaboradas antes de solicitarla a los CP; listas compartimentadas por demarcaciones territoriales; baremos orientativos de honorarios en las listas 2

3 PROMOCIÓN COMPETENCIA II. Promoción de la competencia y actividad pericial Doctrina consolidada de la autoridad de competencia, reflejada en documentos: Estudios, IPN, PRO, INF. 1) Informe sobre el sector de servicios profesionales y colegios profesionales (CNC, 2008) ) [Estudio en profundidad del sector. Previa a la reforma normativa anunciada] 2) Informe sobre los Colegios Profesionales tras la transposición de la Directiva de Servicios (CNC, 2012) [Continuación del estudio en profundidad del sector] 3) Informe de Posición en relación con el procedimiento para la designación judicial de peritos (CNC, julio 2013) [Posicionamiento motu proprio solicitando modificación legal] 4) IPN 100/13 Normas Generales Registro Ingenieros de Caminos, Canales y Puertos (CNC, julio 2013) [Informe ex ante normas en tramitación, en este caso solicitado por un Colegio Profesional] 5) IPN 110/13 Anteproyecto de Ley de Servicios y Colegios Profesionales (CNMC, noviembre 2013) [Informe ex ante anteproyecto, solicitado por Ministerio] 6) INF/CNMC/005/15 Informe sobre la propuesta remitida por el Consejo Superior de los Colegios de Arquitectos de España para la fijación de criterios para la confección de las listas de peritos arquitectos [Informe sobre una propuesta no normativa] 7) Diversos Informes sobre Proyectos de Estatutos Generales (CNC, CNMC) [Informe sobre propuestas normativas] Hasta 10 informes entre 2012 y

4 ESTUDIOS II. Promoción de la competencia: Estudio Colegios I (2008) y Estudio Colegios II (2012) (1) Informe sobre el sector de servicios profesionales y colegios profesionales (CNC, 2008) Detectó y analizó fuertes restricciones en la regulación del sector en general no hace énfasis en la actividad pericial-: Al acceso: reservas de actividad por titulación y colegiación. Actividades profesionales y no profesiones (salvo excepciones) Al ejercicio: fundamentalmente por la normativa y conducta interna colegial Toda regulación restrictiva debe definir claramente el interés general perseguido y ajustarse a los principios de necesidad y proporcionalidad. (2) Informe sobre los Colegios Profesionales tras la transposición de la Directiva de Servicios (CNC, 2012) Analiza con cierta detenimiento la actividad pericial en tribunales. La forma de establecer las listas no es inocua para la competencia. Puede crear barreras de acceso y tener un efecto equivalente a la colegiación obligatoria. Corroborado en diversos expedientes sancionadores. 4

5 ESTUDIO II. Promoción 2012de la competencia: Estudio Colegios II 2012 Restricciones que se detectan: 1) Reserva únicamente a colegiados en un colegio concreto Expte 5/2010 Colegio Economistas Madrid Excluye a) profesionales no colegiados; b) colegiados en un colegio de distinta profesión; c) colegiados en la misma profesión pero en un CP de ámbito territorial distinto. Efectos equivalentes a la obligación de colegiación La LEC otorga una carácter preferente a los CP en la facilitación de listados de peritos. No es imprescindible que las listas únicamente incluyan colegiados, el TS ha dado pie a otras interpretaciones razonables del lista de colegiados o asociados de la LEC. Recomendaciones CNC: 1) Cautela en la elaboración de las listas a los CP; 2) Incluir también a no colegiados; 3) Conveniente modificación legal: Ley de Colegios y LEC. 2) Incompatibilidad con pertenecer a otras listas: Exptes 637/08 Arquitectos Peritos Judiciales Comunidad Valenciana 3) Exigencia de visado de trabajos como requisitos obligatorio para acceder a las listas. Expte SAN 04/2009 4) Cursos de formación: restricción a la competencia por diferentes vías: Desincentivo por coste y tiempo de los cursos; posible explotación de la situación privilegiada del CP; posible alteración de la oferta disponible por el CP alterando la dificultad, coste o nº de cursos 5) Experiencia profesional previa: si se exigen periodos prolongados se restringe artificialmente la competencia. En especial profesionales recién incorporados y a los no colegiados Recomendación sexta del Estudio: Modificaciones legales para evitar que los CP mantengan privilegios que distorsionen la competencia 5

6 INFORME POSICIÓN II. Promoción de 2013 la Competencia: Informe de posición 2013 (3) Informe de Posición en relación con el procedimiento para la designación judicial de peritos Reitera y profundiza en la doctrina iniciada en el Estudio Recomienda listas: sin restricciones a profesionales técnicamente capacitados; no restricción geográfica (demarcación) ni por colegiación; no incompatibilidad de pertenencia a listas. Listados por actividades y no por profesiones colegiadas (no compartimentar). Salvo justificación de necesidad, proporcionalidad y no discriminación (Directiva de servicios y transposición) Pronunciamiento del TC en contra de restricciones territoriales en tasación pericial contradictoria en el ámbito tributario (STC 9/2013) Persiste en la recomendación de reforma normativa, que concreta con una propuesta de texto: Listas elaboradas por órganos judiciales, abiertas a todo profesional cualificado que lo solicite (único limite: normativa de reconocimiento de cualificaciones) y selección inicial aleatoria (para el art. 341 LEC) Eliminación restricciones geográficas y baremos de honorarios orientativos (en Instrucción 5/2001 y Protocolo 2005, aunque este ultimo mejoró algo en 2010) 6

7 IPN APLSCP II. Promoción de la competencia: IPN APL Servicios y Colegios profesionales 2013 e INF CNMC 5/15 Criterios para la confección de las listas de peritos (5) IPN 110/13 Anteproyecto de Ley de Servicios y Colegios Profesionales Crea un Registro de Peritos judiciales. Para la CNC puede ser algo positivo siempre que se regule de forma pro competitiva. Mejoras que recomienda: no obligación de colegiación, exigencias de cualificación para ejercer la actividad (y no la profesión), inscripción voluntaria, suprimir el término habilitación, listados por actividades y no por profesiones, eliminación de requisitos adicionales (experiencia o conocimientos procedimentales/jurídicas) 7

8 INFORME PROPUESTA PERITOS II. Promoción de la competencia: IPN APL Servicios y Colegios profesionales 2013 e INF CNMC 5/15 Criterios para la confección de las listas de peritos (6) INF/CNMC/005/15 Informe sobre la propuesta remitida por el Consejo Superior de los Colegios de Arquitectos de España para la fijación de criterios para la confección de las listas de peritos arquitectos Propuesta remitida por la Unión de Arquitectos Peritos y forenses de España (UAPFE) Argumentan que i) muchos de los peritos no están suficientemente formados ni capacitados para elaborar pericias útiles y rigurosas; ii) se indica consenso entre abogados y órganos judiciales al respecto. Proponen exigencias mínimas de formación y experiencia en la subespecialidad para peritos judiciales: - Formación general : Arquitecto/Master + Formación específica pericial (aspectos legales, judiciales, etc.) + formación específica técnica en cada subespecialidad acreditada por cursos con un programa único propuesto por la UAPFE, impartidos por entidades universidades, centros académicos y entidades acreditadas por el CSCA (como los Colegios Profesionales) - Experiencia técnica, medida en m2 construidos; pericial, medida en nº de informas redactados (5), en los que se haya participado (10) o asistencia a vistas orales (5) 8

9 INFORME II. PROPUESTA Promoción de la competencia: INF CNMC PERITOS 5/15 Criterios para la confección de las listas de peritos arquitectos y Valoración CNMC: 1)No generación de confianza legítima por participación de personal de AAPP en la elaboración. 2)Valoración general negativa. En contra de doctrina autoridad de competencia, en especial requisitos de formación y experiencia (remisión Estudio CNC 2012) 3)No acreditación suficiente de RIIG y de necesidad, proporcionalidad y mínima distorsión. consenso sobre la falta de rigor y veracidad no es suficiente. 4) Vulneración del principio de reserva de ley. La LEC y la LCP NO prevén que los CP puedan establecer requisitos adicionales. En coherencia con órganos jurisdiccionales (TSJ Asturias) y autoridades de competencia autonómicas (Cataluña y Andalucía) 9