(Omissis) SENTENCIA DE MÉRITO

Transcripción

1 Ediciones del Trabajo, C.A. PRIMA POR ASISTENCIA 1.- Cuando en la Convención Colectiva se establezca que la base de cálculo para el pago de la Prima de Asistencia, será un número determinado de días de salario, éste deberá entenderse en sentido integral, por utilizar como referencia el Art. 133 de la LOT. 2.- Los montos que se paguen por concepto de Prima por Asistencia, equivalentes a un número de días de salario, deberán ser considerados como parte del salario mensual a los efectos del cálculo de los abonos mensuales por prestación de antigüedad. TSJ-SCS SENTENCIA DE MÉRITO La ciudadana (sic) interpuso demanda por cobro de diferencia de prestaciones sociales y otros conceptos laborales contra la empresa (...), S.A. La demandante en su libelo aduce que en fecha 17 de febrero de 1999, comenzó a prestar servicios a la empresa (...), S.A., desempeñándose como Delegada de Seguridad; que laboró, durante toda la relación, en el turno nocturno, en el horario de 10:00 p.m. a 5:00 a.m.; que devengó un salario variable, compuesto por prima de asistencia, horas extras, días feriados o de descanso y bono nocturno; que en fecha 17 de marzo del año 2006 renunció a la referida sociedad mercantil; que, en virtud de que su trabajo era realizado en jornada nocturna, le correspondía recibir una remuneración con el recargo legal del 30%, pero que, sin embargo, durante toda la vigencia de la relación laboral, el patrono le canceló un bono nocturno mixto, que no se correspondía con el referido porcentaje; que también laboró en días de descanso y feriados, los cuales fueron indebidamente cancelados por la accionada, con una cantidad de dinero equivalente a un solo día adicional y tomando como base de cálculo el salario mínimo, en lugar del salario promedio devengado en la respectiva semana más el recargo legal, a razón de dos días y medio; que trabajó durante horas extraordinarias, las cuales no le fueron correctamente canceladas, puesto que para su pago debió tomarse en consideración el recargo del 30% por la 1

2 Ediciones del Trabajo, C.A. jornada nocturna más el recargo del 80%, conforme a lo establecido en la convención colectiva. También indica la accionante que durante los siete años que trabajó para la demandada, obtuvo de manera continua y permanente una remuneración de Prima por Asistencia, tanto mensual como trimestralmente, siendo pagadas por el patrono tomando como base de cálculo el salario mínimo, cuando lo correcto era el pago de este concepto conjuntamente con las utilidades, según lo establecido en las mencionadas convenciones colectivas. (...) Por su parte, la accionada reconoció la existencia de la relación laboral, la fecha de inicio y terminación de la misma y la causa de finalización del vínculo; aceptó que el salario base utilizado por ella para el pago de los conceptos reclamados fue errado y que por ello adeuda una diferencia, pero, negó la base de cálculo alegada por el demandante en el escrito libelar y por esa razón rechazó la procedencia del monto total reclamado. Asimismo solicita que se deduzcan las cantidades de dinero canceladas al demandante. Ahora bien, teniendo la Sala la facultad de emitir la sentencia de fondo de acuerdo a lo establecido en el artículo 175 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, pasa a dictarla en los siguientes términos: En cuanto a la delimitación de la controversia, se observa que de los alegatos expuestos por las partes, el tema a decidir, se circunscribe a determinar el salario que debió servir de base de cálculo de los conceptos reclamados, a los efectos de determinar la diferencia que, en todo caso, la accionada adeudaría a la demandante. CONSIDERACIONES PARA DECIDIR: En el presente caso la litis se circunscribe a la determinación de la base salarial que debía ser tomada como base de cálculo para el pago de la diferencia correspondiente a los conceptos laborales reclamados por la demandante, en virtud de que la empresa accionada admitió haber cometido un error aritmético en los cálculos realizados para la cancelación del bono nocturno y por tanto, que existe una diferencia salarial que generó una diferencia en el pago de las prestaciones sociales y demás conceptos laborales; así como que son hechos 2

3 Ediciones del Trabajo, C.A. admitidos que la ciudadana (sic) laboró para la empresa demandada, desde el 17 de febrero de 1999 hasta el 17 de marzo del año 2006, prestando sus servicios, durante toda la vigencia de la relación de trabajo, en el horario de 10:00 p.m. a 5:00 a.m., es decir, que su jornada de trabajo fue siempre nocturna, correspondiéndole, en consecuencia, el recargo legal del salario, establecido en el artículo 156 de la Ley Orgánica del Trabajo, correspondiente al treinta por ciento (30%), mas que el salario convenido para la jornada diurna. De igual forma, se observa que la actora alegó haber laborado horas extras diurnas, nocturnas y feriadas, así como días feriados y domingos, habiendo demostrado la cantidad de horas extras y días de descanso y feriados que trabajó mes a mes, como ya se indicó precedentemente. Establecido lo anterior, y siendo que la demandante reclama, también, el pago de la diferencia correspondiente a las horas extras laboradas y canceladas, así como de los días feriados y domingos, de la prima por asistencia, bonos vacacionales, utilidades, prestación por antigüedad e intereses devengados por dicho concepto; debe concluirse que obviamente se adeuda una diferencia en el pago de dichos conceptos, puesto que desde el comienzo de la relación laboral se calculó de manera errada el bono nocturno, el cual incide en el cálculo de los referidos conceptos, por lo que se declara la procedencia de tal reclamación, pero no sobre las bases salariales indicadas en el libelo de la demanda, puesto que la actora pretende que se aplique el recargo del treinta por ciento (30%) indicado sobre el monto total percibido mes a mes, es decir, sobre una cantidad que ya lleva implícita este pago, así como el de horas extras y prima por asistencia (...). Prima por Asistencia: Este concepto debe cancelarse conforme a lo establecido en las cláusulas 61 y 60 de las convenciones colectivas para los períodos , 3

4 Ediciones del Trabajo, C.A y , en concordancia con la cláusula 1 de los referidos instrumentos normativos, los cuales se transcriben a continuación: : CLAUSULA Nro. 61 PRIMA POR ASISTENCIA LAS EMPRESAS convienen en proseguir con la práctica de estimular la Asistencia Puntual al Trabajo, de conformidad con las reglas siguientes: 1.- Los Trabajadores que asistan regularmente al trabajo durante todos los días laborales de cada mes del año, tendrán derecho a un Bono de Dos (02) días de salario. 5.- Adicionalmente al Bono de Asistencia a que se refiere el numeral 1 de la presente Cláusula. LAS EMPRESAS convienen en cancelar el equivalente de Tres (03) días de salario a los trabajadores que logren una Asistencia Perfecta durante el período de un trimestre, contado también por meses calendario. Los trabajadores que no alcancen a realizar este propósito, recibirán tan sólo los pagos correspondientes a su asistencia regular mensual, cuando ello sea procedente. 6.- El Bono por Asistencia, será cancelado por LAS EMPRESAS conjuntamente con la Participación en los Beneficios (utilidades) de cada Trabajador o en la oportunidad de la terminación de la relación de trabajo, si la misma concluye (ilegible) de la oportunidad fijada en la presente Cláusula (...) ; y : CLAUSULA Nro. 01 TERMINOS Y DEFINICIONES Con el propósito de obtener la más fácil y correcta aplicación de la presente Convención de Trabajo, se establecerán los siguientes TERMINOS Y DEFINICIONES:. 4

5 Ediciones del Trabajo, C.A SALARIO: Se entenderá como tal, la definición en la primera parte del Art. 133 de la ley Orgánica del Trabajo, según la cual el salario es la remuneración de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, que entre otros comprende las comisiones, primas, gratificaciones,, participación en los beneficios o utilidades, sobre sueldos, bono vacacional, así como los recargos por días feriados, horas extras o trabajo nocturno, alimentación y vivienda. De la lectura de las cláusulas transcritas se observa que al consagrarse la prima por asistencia se indica que se premia con el pago de dos días de salario la asistencia regular al trabajo durante todos los días laborables de determinado mes y durante la vigencia de la primera de las convenciones colectivas citadas, se ordena cancelar tres (3) días de salario adicionales al trabajador que logre una asistencia perfecta durante un trimestre, mientras que en este último supuesto, en las dos últimas de las contrataciones indicadas, se aumenta el pago a cuatro días de salario. Se indica como base de cálculo una cantidad de días de salario, término éste que alude, según lo indicado en la primera cláusula de los citados instrumentos normativos, a la definición de salario contenida en el artículo 133 de la Ley Orgánica del Trabajo, de conformidad con la cual el salario es entendido como cualquier remuneración, provecho o ventaja, cualquiera fuera su denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, que corresponda al trabajador como contraprestación por su servicio y entre otras comprende comisiones, primas gratificaciones, participación en los beneficios o utilidades, sobresueldos, bono vacacional, recargos por días feriados, horas extras o trabajo nocturno, alimentación y vivienda. Así las cosas, este concepto debe ser calculado con base en el salario integral y no sobre la base del salario básico, que fue como lo canceló la demandada, motivo por el cual procede a favor de la actora una diferencia, la cual deberá ser calculada de la siguiente manera: (Negrillas Nuestras) El perito deberá sumar los días que por este concepto correspondían a la trabajadora por año calendario, según fueron establecidos precedentemente, y deberá tomar 5

6 Ediciones del Trabajo, C.A. como base de cálculo el salario integral promedio del año respectivo, el cual se encuentra conformado por el salario básico, bono nocturno, horas extras, domingos y feriados, pagos por transporte y alimentación y será obtenido sumando lo devengado durante cada mes del año por tales conceptos, luego dividiéndolo entre doce (12) meses. Seguidamente deberá obtenerse el salario promedio diario del año respectivo, dividiendo el monto totalizado entre treinta (30), para finalmente multiplicar este último resultado por el número de días por prima que le correspondían a la demandante. De la cantidad que resulte deberán deducirse los montos pagados como pago por este concepto, que se establecieron previamente. Prestación por Antigüedad: De conformidad con lo dispuesto en el artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo, por el período comprendido entre el 17/02/1999 al 17/02/2000, le corresponden a la actora 45 días por este concepto; por el período 17/02/2000 al 17/02/2001, 60 días, más 2 de antigüedad adicional; por el período 17/02/2001 al 17/02/2002, 60 días, más 4 de antigüedad adicional; por el período 17/02/2002 al 17/02/2003, 60 días, más 6 de antigüedad adicional; por el período 17/02/2003 al 17/02/2004, 60 días, más 8 de antigüedad adicional; por el período 17/02/2004 al 17/02/2005, 60 días, más 10 de antigüedad adicional; por el período 17/02/2005 al 17/02/2006, 60 días, más 12 de antigüedad adicional, y; por el período 17/02/2006 al 17/03/2006, 5 días. Para determinar el monto que, en definitiva le adeuda la demandada a la actora por este concepto, el experto deberá calcular cinco días del salario integral respectivo (sueldo básico, horas extras, días domingos y feriados, prima de alimentación, transporte y asistencia, así como las alícuotas correspondientes a utilidades y bono vacacional) por cada mes, a partir del tercer mes de haberse iniciado la relación de trabajo; mientras que para calcular los días de antigüedad adicional deberán ser calculados con base en el salario integral promedio del año correspondiente; una vez obtenida la suma total según las operaciones aritméticas indicadas, deberá compensarse con la cantidad cancelada por este concepto por la empresa accionada, para poder establecer así la diferencia de dinero adeudada. (Negrillas Nuestras) 6

7 Ediciones del Trabajo, C.A. D E C I S I Ó N En mérito de las precedentes consideraciones, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casación Social, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley, declara: 1) CON LUGAR el recurso de casación interpuesto por la parte demandante, contra la sentencia proferida por el Juzgado Primero Superior del Trabajo del Circuito Judicial del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, en fecha 30 de enero del año En consecuencia, se anula la decisión recurrida y se resuelve 2) PARCIALMENTE CON LUGAR la demanda incoada por la ciudadana (sic) contra la sociedad mercantil (...), S.A. Magistrado: Alfonso Valbuena Cordero 7