Í n d i c e. Primera Parte Derecho penal. Fundamento, principios y ámbito de aplicación. Capítulo I Derecho penal

Transcripción

1 Í n d i c e Abreviaturas Prólogo Primera Parte Derecho penal. Fundamento, principios y ámbito de aplicación Capítulo I Derecho penal 1. Concepto y fines del derecho penal La relación entre el delito y las normas ético-sociales Las consecuencias jurídicas del delito El derecho penal y otras ramas jurídicas concomitantes Capítulo II Principios constitucionales 1. Introducción Hay un orden de prelación de los principios? Los principios constitucionales en particular El principio de reserva El principio de legalidad Introducción. Evolución histórica Las bases que fundamentan el principio de legalidad Consecuencias del principio de legalidad... 50

2 10 derecho penal. parte general 3.3. El principio de culpabilidad o nullum crimen, nulla poena sine culpa El principio de proporcionalidad El principio de mínima intervención. Carácter fragmentario del derecho penal y principio de subsidiariedad El bien jurídico penal como fundamento y límite del ius puniendi Generalidades Desarrollo histórico del concepto de bien jurídico Postura propia Capítulo III Validez temporal de la ley penal 1. Introducción Momento de comisión del hecho. Determinación Excepciones al principio de irretroactividad de la ley penal Cosa juzgada y principio de irretroactividad de la ley penal Introducción Desarrollo de los casos en particular Sentencia o resolución final modificada por una nueva ley más benigna Sentencia o resolución final viciada o fundada en prueba falsa, o que hubiera dejado de tener en cuenta prueba determinante sobre el hecho, solo conocida con posterioridad a la sentencia La decisión es producto de una infracción del juez El límite temporal para la revisión Alcances de la cosa juzgada írrita y la delimitación de casos problemáticos La cosa juzgada írrita y la violación a los derechos humanos Capítulo IV Validez espacial de las normas penales 1. Introducción... 79

3 índice Principio de territorialidad Concepto de territorio Lugar de comisión Extraterritorialidad Principio real o de defensa Principio de nacionalidad Principio de universalidad Extradición Clases de extradición Limitaciones a la extradición Extradición interna Capítulo V Teorías de la Pena 1. Introducción Teorías de la pena en particular La teoría de la retribución Teorías relativas Teoría de la prevención especial Teoría de la prevención general Teorías unificadoras Teorías unificadoras con funciones diversas según el momento en que opera la pena Teoría de la diferenciación Teoría dialéctica de la unión Posición de Maurach y Zipf Fines de la pena conforme la postura de Santiago Mir Puig Fines de la pena conforme la doctrina nacional Edgardo Donna Aportes a la discusión de Esteban Righi Teoría negativa y agnóstica de la pena (Zaffaroni) Postura propia, desde la perspectiva del derecho argentino. 101

4 12 derecho penal. parte general Segunda Parte estructura de la teoría del delito Capítulo VI La teoría analítica del delito 1. Necesidad y objetivo de una teoría del delito Estructura básica del concepto de delito Acción Tipicidad Antijuridicidad Culpabilidad La teoría del delito como método analítico Aporte de los conceptos fundamentales de la dogmática penal La importancia de la doctrina alemana en general Desarrollo de la dogmática en la Argentina Evolución histórica de la teoría del delito Capítulo VII La conducta como base y fundamento del delito 1. La conducta en el derecho penal Misión y función del concepto de conducta Delimitación Clasificación Referencia Enlace Evolución del concepto de acción y principales teorías El concepto causal-naturalista de acción Franz von Liszt Ernst von Beling El concepto causal-valorativo de acción Edmund Mezger Críticas El concepto social de acción Aproximación general Eberhard Schmidt

5 índice Werner Maihoffer Hans-Heinrich Jescheck y la actualización de Weigend Johannes Wessels Críticas Concepciones funcionalistas de acción Esquema general Claus Roxin Günther Jakobs Críticas La teoría final de la acción Aspecto metodológico Aspecto teórico: concepto de acción Capítulo VIII Conducta. Concepción propia 1. El concepto de conducta. Ubicación en el sistema analítico del delito Elementos del concepto de conducta aquí defendido Voluntad y finalidad El dominio de la conducta (acción y omisión) Acción y omisión prejurídicos como elementos diferentes Concepto único. Rechazo La conducta final paralela a la omisión. Función Causales de exclusión de acción y omisión Los movimientos reflejos La fuerza física irresistible o vis absoluta Estado de inconciencia absoluta Capítulo IX Tipicidad en general 1. Aspecto introductorio Evolución histórica de la vinculación entre tipo y antijuridicidad El tipo neutro de valoraciones El tipo como ratio essendi de la antijuridicidad

6 14 derecho penal. parte general 2.3. El tipo penal como indicio de antijuridicidad Clasificación de los tipos penales Tipos de resultado y mera actividad Tipos de lesión y de peligro Tipos cerrados y abiertos Tipos comunes y especiales Tipos básicos y dependientes Tipo penal, norma y antijuridicidad Desvalor de acto y desvalor de resultado Capítulo X Tipo objetivo doloso activo 1. Generalidades Los elementos del tipo objetivo doloso Elementos de carácter permanente Los sujetos La conducta típica Elementos de carácter ocasional Elementos descriptivos Elementos normativos El problema de la vinculación de la conducta con el resultado Aspectos generales Teoría de la condición o generalizadora Teorías limitadoras de la responsabilidad Teorías restrictivas de la causalidad Individualizadoras (causa eficiente y causa próxima) Causalidad adecuada La teoría de la imputación objetiva del resultado Generalidades Análisis sistemático de la imputación objetiva conforme Roxin Creación de un riesgo no permitido Realización del riesgo no permitido

7 índice 15 Capítulo XI La adecuación social de la conducta 1. El concepto, idea general y su necesidad sistemática Evolución histórica y desarrollo. Distintas posturas Idas y vueltas sistemáticas en la propuesta de Welzel La adecuación social desde la perspectiva de Rueda Martín La propuesta restrictiva de Hirsch De la adecuación social de la conducta a la tipicidad conglobante Las críticas a las posturas vistas desde nuestra posición Nuestra posición en torno a la adecuación social Supuestos contenidos en la adecuación social Intervenciones médico-quirúrgicas Actividades deportivas Privaciones de la libertad de escasa duración Explotaciones de industrias peligrosas que producen una afección en la salud de los trabajadores El caso de la insignificancia Capítulo XII Tipo Subjetivo 1. Desarrollo y evolución Dolo. Concepto. Teorías El dolo en el Código Penal argentino La teoría de la voluntad Los elementos del dolo en la teoría de la voluntad Clasificación del dolo Diferenciación entre dolo e imprudencia consciente La teoría de la voluntad: criterio de diferenciación objetivo La teoría de la representación Exclusión del dolo por error de tipo Orígenes y evolución del problema Error de tipo. Concepto. Vencible e invencible

8 16 derecho penal. parte general 3.3. El error de tipo en el Código Penal argentino Casos especiales de error Errores vinculados a la concepción del proyecto de conducta dominable Errores vinculados al dominio defectuoso de la conducta Los elementos subjetivos del tipo distintos del dolo Capítulo XIII La imprudencia como modalidad delictiva 1. Tipos imprudentes activos. Nociones generales. Falta de definición legal Caracteres generales de los tipos imprudentes Los tipos imprudentes como numerus clausus El tipo imprudente como expresión de una menor intensidad delictiva: sanción menguada y pena de inhabilitación El tipo imprudente como tipo abierto Elementos del tipo en los delitos de acción imprudentes La conducta final La inobservancia del cuidado objetivamente debido Los datos de la realidad como contexto analítico El marco histórico El deber objetivo de cuidado y las actividades regladas El deber objetivo de cuidado y las actividades no regladas El principio de confianza El resultado. Problemática general Atribución del resultado a la conducta: conducta final ejecutada y conducta final rectora La previsibilidad del resultado El resultado y la finalidad protectora de la norma infringida Concurrencia de culpas o imprudencias en el ilícito culposo El problema del desvalor de acción y de resultado en los delitos imprudentes

9 índice Tipo subjetivo imprudente, su problemática en la estructura finalista Clasificación de la imprudencia: imprudencia consciente, incons ciente, grave y leve Aspectos generales Imprudencia consciente e inconsciente Imprudencia grave y leve La previsión legal de la culpa temeraria Delitos preterintencionales y compuestos de dolo e imprudencia Capítulo XIV Tipicidad omisiva 1. Introducción Evolución doctrinaria de la omisión Perspectiva histórica general Aspectos puntuales Causalismo naturalista Causalismo valorativo o neokantiano Norma, tipo penal y comportamiento humano La norma Clasificación de los tipos de injusto La postura de la teoría dominante. No evitación de resultados por garantes como falsos supuestos de comisión por omisión La posición de garantía en la doctrina dominante Las objeciones constitucionales respecto de la posición de garantía La equivalencia entre el actuar y el omitir Omisión propia e impropia. Estructura típica El tipo objetivo en los delitos de omisión propia El tipo objetivo en los casos de omisión impropia o autoría mediante inactividad final El dolo en estos casos

10 18 derecho penal. parte general Capítulo XV Antijuridicidad 1. Introducción. Concepto Método de comprobación Antijuridicidad: breve reseña histórica de su evolución Antijuridicidad formal y material Fundamentación y sistematización de las causas de justificación Caracteres de las causas de justificación Aspecto subjetivo en las causas de justificación? Generalidades Posturas doctrinales sobre el elemento subjetivo de las justificantes Toma de posición Relación entre elemento objetivo, subjetivo y sus ausencias Capítulo XVI Causas de exclusión de la ilicitud en particular (causas de justificación). La legítima defensa 1. El fundamento Naturaleza jurídica Bienes jurídicos susceptibles de defensa Presupuestos de procedencia La conducta como presupuesto de agresión Actualidad de la agresión Ilegitimidad de la conducta agresiva Necesidad racional del medio empleado La falta de provocación suficiente Legítima defensa de terceros Legítima defensa presunta o privilegiada Aspecto subjetivo de los casos de legítima defensa Medios mecánicos de defensa Acción defensiva y principio de injerencia

11 índice 19 Capítulo XVII El estado de necesidad justificante 1. Introducción, concepto y alcances Fundamento y distinción con otros institutos Fundamento Distinción con otros institutos jurídicos Presupuestos de procedencia Necesidad e inminencia de perjuicio Bienes jurídicos amenazados por un mal Ponderación de intereses Ser extraño a la situación de peligro Especiales deberes de soportar el riesgo Elemento subjetivo de la justificante Capítulo XVIII Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho 1. Regulación legal, concepto y fundamento Fuentes del deber a cumplir Algunos supuestos comprendidos Elemento subjetivo de la justificante Capítulo XIX El consentimiento 1. Concepto Evolución histórica y la fundamentación de la justificante Evolución histórica y postura personal Fundamento del consentimiento como causa de justificación Campo de acción del consentimiento Aspecto subjetivo

12 20 derecho penal. parte general Capítulo XX Culpabilidad 1. Generalidades Evolución histórica Concepto psicológico de culpabilidad Concepción normativa de la culpabilidad Pensamiento de Reinhard Frank Postura de Berthold Freudenthal Posición de James Goldschmidt Concepto complejo, combinado o mixto de culpabilidad Posturas que exigen un estrato analítico previo a la culpa bilidad La teoría de la atribuibilidad en Maurach y su continuación en Zipf Conceptos funcionales de culpabilidad La postura propia Preliminar Fundamentación de la posición propia Generalidades El problema del libre albedrío La configuración de la voluntad que trasgrede valores ético-sociales Sobre la categoría de la responsabilidad por el hecho y nuestra postura Capítulo XXI Las causales particulares de exclusión de la Culpabilidad 1. Capacidad de culpabilidad (imputabilidad) Generalidades Introducción Insuficiencia de las facultades mentales Alteraciones morbosas de las facultades mentales Características generales y clasificación Psicosis endógenas

13 índice Psicosis maníaco-depresiva Esquizofrenias Delirios Neurosis Psicosis exógenas Confusión mental Infecciosas Estados de inconciencia Aproximación al sustento jurídico penal positivo Conciencia e inconciencia. Delimitación Clasificación de la inconciencia Preliminar Alcoholismo Epilepsia Supuestos de acciones libres en su causa o actio liberae in causa Capacidad de culpabilidad (imputabilidad) y menores de edad Contexto normativo La punibilidad de las personas menores de edad El menor como persona en formación Conocimiento virtual de la antijuridicidad (comprensión de la criminalidad del acto) Introducción El error (de prohibición): su evolución histórica en la jurisprudencia y la dogmática alemanas, y su reflejo en la situación argentina El error en la jurisprudencia alemana El error en la doctrina alemana Teoría del dolo Teoría restringida del dolo Teoría estricta de la culpabilidad Teoría limitada o restringida de la culpabilidad El tratamiento del error en la doctrina argentina Sebastián Soler Posición de Ricardo Núñez

14 22 derecho penal. parte general Enrique Bacigalupo y la explicación desde el fina lismo El aporte de Esteban Righi La postura propia. Sustento teórico y legal del error de prohibición Clases de errores de prohibición. Clasificación y efectos Error directo e indirecto Error y tipicidad imprudente Errores vencibles e invencibles. Consecuencias jurídicas Extranjeros, cultura y error Conciencia disidente, terrorismo y error Inexigibilidad de otra conducta conforme a derecho Introducción Estado de necesidad disculpante y coacción Fundamento general Requisitos de procedencia Situación de peligro Actualidad del peligro Bienes amenazados Casos que excluyen la disculpa Peligro causado por el autor Especiales deberes de soportar el peligro Elemento volitivo y error sobre la concurrencia de los presupuestos objetivos Obediencia debida o jerárquica Introducción Qué es la obediencia debida? Intento de solución Supuestos especiales El art. 35 del Código Penal argentino Origen histórico La postura propia Casos especiales Las circunstancias extraordinarias de atenuación El encubrimiento entre determinadas personas Los supuestos del art. 185 del Código Penal

15 índice 23 Capítulo XXII Tentativa 1. Introducción Concepto de tentativa y principio ejecutivo Transcurso de la acción delictiva: iter criminis Ámbito interno Ámbito externo Clasificación de la tentativa Según el grado de cumplimiento del proyecto de acción Según la aptitud del proyecto de acción Punibilidad de la tentativa inidónea Tentativa inidónea y tentativa supersticiosa Tentativa inidónea y delito putativo Desistimiento en la tentativa Regulación legal y fundamento Presupuestos de operatividad El desistimiento en la tentativa acabada e inacabada Efectos del desistimiento Marco punitivo de la tentativa Sistema de reducción general Sistema de reducción o eximición de pena en particular 478 Capítulo XXIII Autoría y Participación en el hecho punible 1. Introducción Evolución histórica de los criterios de delimitación entre autores y partícipes El concepto unitario de autor El concepto restrictivo de autor El concepto extensivo de autor La autoría como dominio del hecho Delitos de dominio y de infracción de deber Concepción de Günther Jakobs Postura propia. Los dominios como fundamentación total de los casos de autoría y participación criminal

16 24 derecho penal. parte general 3.1. Fundamentación general Fundamentación de las distintas formas de autoría según la manifestación de dominio Los casos de autoría directa Delitos de propia mano Autoría mediata Autoría mediata por dominio sobre una estructura piramidal fáctica o jurídica Fundamentación de autoría imprudente y omisiva Fundamentación de las distintas formas de coautoría según la manifestación de dominio Fundamentación de las diferentes formas de participación criminal en razón del dominio Concepto y requisitos generales Modalidades Encubrimiento Accesoriedad de la participación y comunicabilidad de las circunstancias. Arts. 47 y 48 del Código Penal El supuesto del art. 47 del Código Penal El caso del art. 48 del Código Penal Capítulo XXIV Concursos (unidad y pluralidad de hechos punibles) 1. Introducción Concurso aparente o concurrencia de leyes Principio de especialidad (lex specialis derogat legi generali) Principio de subsidiariedad (lex primaria derogat legi subsidiariae) Principio de consunción (lex consumens derogat legi consumptae) Unidad de acción. Importancia y pautas de determinación Introducción Nuestra posición en torno a la determinación de la unidad de acción Concurso ideal. Concepto El concurso real. Concepto y consecuencias

17 índice Concurso real y delito continuado Concurso real y sentencia condenatoria Consecuencias punitivas de los concursos Tercera Parte Consecuencias jurídicas del delito Capítulo XXV Las penas en el código penal 1. Introducción. Evolución histórica del sistema penal Pena privativa de libertad Pena de multa Pena de inhabilitación Capítulo XXVI Las penas privativas de la libertad. Su suspensión y sustitución 1. La condena de ejecución condicional Introducción Concepto, desarrollo histórico y naturaleza del instituto Requisitos y exigencias para su procedencia Casos de primera condena Pena que no exceda los tres años de prisión Decisión fundada La pena en suspenso y el derecho penal juvenil Plazos previstos por el art. 27 del Código Penal Reglas de conducta. Previsión del art. 27 bis del Código Penal La libertad condicional Concepto Requisitos de otorgamiento (art. 13, C.P.) Cumplimiento de una parte de la condena Buen comportamiento carcelario Informe de peritos sobre pronóstico de reinserción del condenado Reglas para permanecer dentro del instituto

18 26 derecho penal. parte general 2.4. Obstáculos para recibir el beneficio de la libertad condicional (art. 14) Revocación de la libertad condicional (art. 15, C.P.) La libertad condicional y la extinción de la pena La libertad condicional y la imposibilidad de recibir el beneficio a quien se le hubiere revocado previamente La suspensión del juicio a prueba Introducción Supuestos de aplicación Delitos reprimidos con pena de inhabilitación El consentimiento fiscal Delitos cometidos por funcionarios públicos Delitos reprimidos con pena de multa Casos en que se imputan delitos de las leyes y Supuestos de violencia de género Aplicación de la probation y derecho penal juvenil Capítulo XXVII La extinción de la acción penal y la extinción de la pena 1. La extinción de la acción penal Generalidades Las causas en particular La muerte del imputado La amnistía Renuncia del agraviado Pago de la multa Las otras causales de extinción de la acción La prescripción de la acción penal Concepto Naturaleza jurídica Plazos de prescripción (art. 62, C.P.) Causales de suspensión o interrupción de los plazos de prescripción La suspensión. Causales de suspensión (art. 67, C.P.)

19 índice Interrupción de la prescripción de la acción pe nal Apreciaciones finales Momento a partir del cual se inicia el plazo de prescripción (art. 63, C.P.) Extinción de la acción en delitos reprimidos con multa (art. 64, C.P.) Prescripción de la pena Prescripción de la pena y requisitos para su admisibilidad Plazos de prescripción de la pena Momento a partir del cual corre el plazo de prescripción de la pena Los supuestos de aplicación de varias penas Capítulo XXVIII Mensuración de las penas 1. Estándares genéricos para la fijación de penas (art. 40, C.P.) Los topes legales previstos en cada tipo específico Los fines de la pena previstos en la ley El juicio de culpabilidad El criterio dogmático a seguir para ajustar los parámetros mencionados Parámetros de graduación específica Las personas menores de edad Delitos propios e impropios de omisión Reglas expresamente previstas en la ley para la mensuración La edad, la educación, las costumbres y la conducta prece dente del sujeto La calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir La participación que haya tomado en el hecho Las reincidencias en que hubiera incurrido y los demás antecedentes y condiciones personales Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión que demuestren su mayor o menor peligrosidad Los vínculos personales y la calidad de las personas Los vínculos personales La calidad de las personas

20 28 derecho penal. parte general Capítulo XXIX Reincidencia y reclusión indeterminada 1. La reincidencia Introducción. Concepto Elementos de la reincidencia Condena anterior a pena privativa de libertad Cumplimiento efectivo de la pena Comisión de un nuevo delito reprimido con pena de prisión Acerca de la constitucionalidad de la reincidencia La reclusión por tiempo indeterminado Capítulo XXX Medidas de seguridad 1. Introducción Inimputables por causa de perturbación mental Fundamento y fines de medidas de seguridad Peligrosidad médico-legal Principios limitativos El principio del pronóstico El principio del hecho y la peligrosidad El principio de proporcionalidad Tratamiento de los inimputables por el Código Penal (art. 34, C.P. y Ley de Salud Mental) Desarrollo jurisprudencial Derecho penal juvenil Introducción Medidas tuitivas Libertad en elección y disposición. Carácter educativo Medidas tutelares y privación de la libertad (internación) Incidencia del resultado positivo del tratamiento tutelar 627 Bibliografía