: NULIDAD DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA

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1 EXPEDIENTE N : JR-CI-02 DEMANDANTE : NIMA ALVARADO, ROBERTO DEMANDADAS : DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN DE TUMBES Y OTRO MATERIA : NULIDAD DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA RESOLUCIÓN NÚMERO: VEINTIDOS Tumbes, diecisiete de diciembre del dos mil diez.- VISTOS: En audiencia pública el expediente CI seguido por Roberto Nima Alvarado contra la Dirección Regional de Educación de Tumbes y el Gobierno Regional de Tumbes sobre Nulidad de resolución Administrativa; con el escrito y la constancia de vista de la causa que anteceden.- I. RESOLUCIÓN OBJETO DE APELACIÓN: Es materia de pronunciamiento en esta instancia, la apelación formulada contra la sentencia contenida en la resolución número QUINCE de fecha nueve de julio del dos mil diez, que declaró FUNDADA la demanda interpuesta por ROBERTO NIMA ALVARADO sobre IMPUGNACIÓN DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA contra, DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN TUMBES y EL GOBIERNO REGIONAL DE TUMBES; DECLARO: la NULIDAD de la Resolución Ejecutiva Regional N /GOB.REG.TUMBES-P, de fecha doce de mayo del año dos mil nueve, y la Resolución Regional Sectorial Ficta. EN CONSECUENCIA: ORDENO: que las entidades demandadas Nivelen la pensión de Jubilación de la recurrente, incorporando el incentivo a la Productividad reclamado en la forma indicada en los fundamentos 8 y 9 de la presente Resolución, y dispone el pago de reintegros a que hubiere lugar, mas los intereses legales que correspondan. II. FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS DE APELACIÓN: La Dirección Regional de Educación de Tumbes, en el escrito impugnatorio inserto a folios doscientos noventa y ocho, sostiene lo siguiente: i) El A quo incurre en error de derecho al haber inobservado el articulo 1 del Decreto Supremo N PCM, en cuanto establece que los incentivos y/o - 1 -

2 asistencias económicas otorgadas por el CAFAE, regulados en el articulo 141 del Decreto Supremo N PCM y el Decreto de Urgencia N , sólo son percibidas por todo servidor público en actividad; ii) Señala asimismo, que la Ley N Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto en los numerales b.2 y b.3 de su novena disposición transitoria establece: los incentivos que se otorgan a través del CAFAE b.2 No tienen carácter remunerativo, ni pensionario, ni compensatorio; b.3 Son beneficiarios de los incentivos laborales los trabajadores administrativos bajo el régimen laboral del Decreto Legislativo N 276 que tienen vinculo laboral vigente ; y, iii) En esencia sostiene, que no le corresponde al demandante el derecho a los incentivos otorgado por el Decreto de Urgencia N , ni mucho menos se nivele su pensión en función a ellos, dada su condición de cesante. Precisa pretensión impugnatoria: Solicita que la resolución impugnada sea REVOCADA, y modificándose se declare infundada la demanda El Procurador Público del Gobierno Regional de Tumbes, formula su recurso impugnatorio en los mismos términos que su co-demandada Dirección Regional de Educación de Tumbes. III. CONSIDERANDOS DE LA SENTENCIA: PRIMERO: Del escrito postulatorio inserto a folios ciento treinta y cuatro se advierte que, don ROBERTO NIMA ALVARADO, interpuso demanda sobre IMPUGNACIÓN DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA contra la DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN TUMBES y el GOBIERNO REGIONAL DE TUMBES, con el objeto de obtener lo siguiente: 1) La declaratoria de la Nulidad de la Resolución Ejecutiva Regional N /GOB.REG.TUMBES- P, de fecha doce de mayo del año dos mil nueve, por medio del cual se declaró infundado su recurso de apelación interpuesto contra la Resolución Denegatoria Ficta sobre su petición de nivelación de pensión con las remuneraciones que percibió un servidor actividad del nivel y categoría remunerativa F-2; 2) Se declare la Nulidad de la Resolución Regional Sectorial Ficta por la cual la Dirección Regional de Tumbes le niega la nivelación de pensiones como cesante del sector educación, con las remuneraciones que percibió el trabajador activo en el periodo dos mil cuatro de la misma categoría y nivel remunerativo en el que cesó, 3) Asimismo, se le reconozca sus remuneraciones insolutas que no ha percibido desde la vigencia del Decreto de Urgencia - 2 -

3 N ; y, 4) Pago de intereses legales, cuyos cálculos deberán liquidarse en ejecución de sentencia. Alega el accionante que mediante Resolución Directoral N de fecha siete de abril del año mil novecientos noventa y tres, adquiere la condición de cesante dentro de los alcances del Decreto Ley N 20530, en razón de haber cesado cuando estuvo vigente la Constitución Política del año mil novecientos setenta y nueve, como Funcionario de la Ex Unidad de Servicios Educativos de Zarumilla, que ante la renuncia de la emplazada en resolver su pedido de nivelación de pensiones solicitado mediante el expediente N de fecha veintidós de Diciembre del año dos mil ocho, solicitó se le nivele su pensión con los incentivos laborales por Productividad establecidos mediante Decreto de Urgencia N , que sin embargo al haber trascurrido el plazo de treinta días hábiles no recibió respuesta alguna presentado el recurso impugnativo de apelación el cual fue resuelto mediante Resolución Regional Sectorial N /GOB.REG.TUMBES-P en donde se declara infundado su pedido ya que tal decisión no se encuentra acorde con las disposiciones dictadas por el Colegiado Constitucional respecto a la nivelación de pensiones de cesantes y jubilados del Decreto Ley Que estando a la Resolución Regional Sectorial N que aprueba la Directiva N establece la escala y montos que ha percibido sin excepción alguna todo el personal activo de la Dirección Regional de Educación de y sus UGELES, e incluso los que se encuentren de vacaciones, licencias por enfermedad etc., siendo así los periodos no laborados efectivamente son considerados como jornada adicional, los mismos que resultan pensionables ello aunado a que la Octava Disposición General y Transitoria de la Constitución Política del año mil novecientos setenta y nueve, vigente en la fecha de cese del demandante, la cual establecía que las pensiones de los cesantes con mas de veinte años de servicios y de los jubilados no sometidos del régimen seguro social se nivelan con los haberes de los servidores públicos en actividad de las respectivas categorías y niveles remunerativos, así como que el artículo 5 de la Ley N dispone que cualquier incremento posterior a la nivelación, que se otorgue a los servidores públicos en actividad que desempeñan el mismo cargo dará lugar al incremento de la pensión en igual monto remunerativo. SEGUNDO: El Director de la Dirección Regional de Educación de Tumbes y el Procurador Publico del Gobierno Regional de Tumbes, en sus escritos de contestación de demanda solicitan que la demanda sea declarada infundada, sosteniendo que según Ley N 24811, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto en sus numerales b.2-3 -

4 y b.3 de la novena disposición transitoria establece que los incentivos laborales que se otorgan a través del CAFEA se sujetan a lo siguiente: b.2 no tienen carácter remunerativo, pensionable, ni compensatorio; b.3 son beneficiarios de los incentivos laborales los trabajadores administrativos bajo régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 276 que tiene vinculo laboral vigente con el Gobierno Nacional y Gobiernos Regionales, siendo así los incentivos otorgados por el Decreto de Urgencia N , no tiene carácter remunerativo ni pensionable y solo le corresponde a aquellos servidores de la Administración Pública que cuentan con vínculo laboral vigente y en condición de activos más no para los que tengan la calidad de cesantes. TERCERO: Analizado los autos se verifica, que la controversia relacionada a la solicitud de nivelación de pensiones tiene directa relación con los incentivos laborales, que actualmente vienen percibiendo los trabajadores en actividad de la misma entidad emplazada; para cuyo efecto es necesario, primero establecer el carácter o naturaleza jurídica del indicado concepto, el cual como su misma denominación lo hace notar busca promover un mejor y más eficiente servicio por parte de los trabajadores de la administración pública a favor de los administrados, y que son otorgados por cada uno de los sectores de la administración de acuerdo a sus ingresos institucionales propios. El mismo Tribunal Constitucional lo ha señalado en su sentencia recaída en el expediente PA/TC que dichos incentivos no tienen carácter remunerativo, sino básicamente asistencial y de estímulo; siendo así no podría hacerse extensivo a las pensiones que perciben los cesantes y jubilados, pues no tiene carácter pensionable, en razón a que los servidores cesantes no prestan labor efectiva.- CUARTO: Igualmente es importante dejar anotado, que el Decreto de Urgencia constituye un instrumento normativo, mediante el cual se pretende discriminar los ingresos que perciben los servidores de la administración pública que tienen carácter remunerativo de aquellos que no tienen dicha naturaleza; pero que son otorgados por la misma administración pública como beneficios, bonificaciones, incentivos, premios y estímulos; es decir que mediante el anotado Decreto de Urgencia no se crea ni reconoce ningún nuevo incentivo, simplemente los discrimina, a efecto de diferenciar e indivuadilizar los ingresos que conforman la planilla única de pagos; por lo tanto no se puede disponer la nivelación de las pensiones de los demandantes incluyendo los incentivos previstos en el decreto de urgencia antes mencionado, pues el referido cuerpo normativo no prevé la creación de ningún incentivo

5 QUINTO: Agregado a lo antes expuestos, se debe tener presente que, el artículo 4º de la Ley estableció que Está prohibida la nivelación de pensiones con las remuneraciones y con cualquier ingreso previsto para los empleados o funcionarios públicos en actividad., norma que guarda plena concordancia con lo previsto en la primera disposición final y transitoria de la Constitución Política del Estado; por lo tanto resulta evidente que la pretensión postulada por el actor no cuenta con amparo jurídico, debiendo ser desestimada, pues si bien, actualmente viene percibiendo una pensión de cesantía conforme a la Ley lo cierto es que la referida nivelación debe hacerse con otros conceptos que tengan la misma naturaleza remunerativa y pensionable, y no con aquellos conceptos que no lo tienen. Por las Consideraciones Expuestas y al amparo de lo previsto en el artículo 200 del Código Procesal Civil, aplicable supletoriamente al caso de autos.- IV. DECISION DE LA SALA: LA SALA SUPERIOR ESPECIALIZADA EN LO CIVIL DE TUMBES, RESUELVE: REVOCAR la sentencia contenida en la resolución número QUINCE de fecha nueve de julio del dos mil diez, que declaró FUNDADA la demanda interpuesta por ROBERTO NIMA ALVARADO sobre IMPUGNACIÓN DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA contra, DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN TUMBES y EL GOBIERNO REGIONAL DE TUMBES; DECLARO: la NULIDAD de la Resolución Ejecutiva Regional N /GOB.REG.TUMBES- P, de fecha doce de mayo del año dos mil nueve y la Resolución Regional Sectorial Ficta; REFORMÁNDOLA, declararon INFUNDADA dicha demanda; con lo demás que contiene; devuélvase el expediente al juzgado de origen en su oportunidad. Interviene como ponente el magistrado Williams Hernán Vizcarra Tinedo.- NOTIFIQUESE. Señores Jueces Superiores: Vizcarra Tinedo, Valencia Hilares y Maqui Vera. Secretaria: Teresa A. Nole Zapata