El derecho de separación de socios en las sociedades de capital. Miguel Ángel Serra Guasch Ibiza, 30 de noviembre de 2011

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Sofia Vidal Crespo
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1. Artículo 348.bis LSC: derecho de separación de socios por no reparto de dividendos. Por una enmienda del Senado, la Ley 25/2011 ha incorporado en la LSC un nuevo art.

tercio de los beneficios propios de la explotación del objeto social obtenidos durante el ejercicio anterior, que sean legalmente repartibles La citada reforma entró en vigor el pasado 2 de octubre A

2 1. Artículo 348.bis LSC: derecho de separación de socios por no reparto de dividendos. Por una enmienda del Senado, la Ley 25/2011 ha incorporado en la LSC un nuevo art. 348 bis que prevé el derecho de separación a favor del socio en el supuesto de que, habiendo votado a favor de la distribución de dividendos, no se haya acordado la distribución de, al menos, un tercio de los beneficios propios de la explotación del objeto social obtenidos durante el ejercicio anterior, que sean legalmente repartibles La citada reforma entró en vigor el pasado 2 de octubre A resultas de esta reciente modificación de la LSC no existen diferencias relevantes entre S.A. y S.L. en materia de separación de socios. En cuanto al régimen de exclusión de socios, la mencionada Ley 25/2011 extiende a la Sociedad Anónima la posibilidad de incorporar en estatutos causas de exclusión de socios, hasta ahora reservada para S.L. 2

3 2. Artículo 348.bis LSC: derecho de separación de socios por no reparto de dividendos. La Ley 25/2011 incorpora en la LSC un nuevo artículo 348 bis que reconoce a favor de los socios de sociedades no cotizadas (tanto en sede de S.A. como de S.L.) un derecho de separación en el supuesto de no reparto de un determinado dividendo mínimo No existe ningún precedente en nuestro ordenamiento jurídico El Tribunal Supremo, sobre la base de la teoría del abuso de derecho, había construido jurisprudencia aceptando la impugnación de acuerdos sociales contrarios, de forma sistemática, al reparto de dividendos sin causa justificada Este derecho de separación se reconoce a partir del quinto ejercicio social desde la fecha de inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil En este supuesto, se concreta que el derecho de separación debe ejecutarse en el plazo de un mes a contar desde la fecha de celebración de la Junta ordinaria No aplica a las sociedades cotizadas 3

4 3. Artículo 348 bis LSC: derecho de separación de socios por no reparto de dividendos. En el supuesto de ejercicio legítimo del derecho de separación, obligación de la sociedad de reembolsar al socio secesionista el valor razonable de sus acciones o participaciones sociales, con la consiguiente amortización de las mismas En defecto de acuerdo sobre el valor razonable, éste vendrá determinado por un auditor de cuentas a designar por el Registro Mercantil a petición de la sociedad o de cualquiera de los socios secesionistas (distinto del auditor de cuentas de la Sociedad) Otorgamiento de escritura de reducción de capital / de adquisición Salvo que la junta general que haya adoptado los acuerdos correspondientes autorice la adquisición por la sociedad de las participaciones o de las acciones de los socios afectados, efectuado el reembolso o consignado el importe de las mismas, los administradores, sin necesidad de acuerdo específico de la junta general, otorgarán escritura pública de reducción del capital social En el caso de adquisición por la sociedad de las participaciones o acciones de los socios afectados (artículos d) y 146 LSC), efectuado el pago del precio o consignado su importe, los administradores, sin necesidad de acuerdo específico de la junta general, otorgarán escritura pública de adquisición de participaciones sociales o de acciones, sin que sea preceptivo el concurso de los socios separados, expresando en ella las participaciones o acciones adquiridas, la identidad del socio o socios afectados, la causa de la separación o de la exclusión y la fecha de pago o consignación 4

5 4. Artículo 348 bis LSC: derecho de separación de socios por no reparto de dividendos. Cuestiones que plantea Plazo de ejercicio. Fecha de cómputo del quinto ejercicio Legitimación del socio que hubiese votado a favor del acuerdo de distribución Cómo aplica cuando no existe formalmente una propuesta de aplicar el resultado como distribución de dividendos? Concepto de beneficios propios de la explotación del objeto social Concepto jurídico indeterminado Encaje en el Plan General de Contabilidad de 2008 Ausencia de criterios jurisprudenciales o doctrinales Beneficios propios de la explotación del objeto social / Beneficios distribuibles. Encaje de ambos conceptos Posibilidad o no de limitar o modular este derecho mediante los estatutos sociales Posibilidad o no de limitar o modular este derecho mediante acuerdo privado Implicaciones del nuevo régimen recogido en el citado art. 348 bis LSC en relación con las cláusulas de prohibición o limitación de reparto de dividendos recogidas en protocolos familiares, acuerdos entre socios o contratos de financiación 5

6 Muchas gracias por su atención Miguel Ángel Serra Guasch GARRIGUES Avda. Conde de Sallent, 23, 3º Palma de Mallorca < Noviembre Garrigues S.L.P. quedan reservados todos los derechos. Se prohíbe la explotación, reproducción, distribución comunicación pública y transformación, total y parcial, de esta obra, sin autorización escrita de Garrigues S.L.P. 6

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