ÍNDICE GENERAL EMPRESA Y CRISIS

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1 Prólogo... Palabras preliminares... IX XXVII CAPÍTULO PRIMERO EMPRESA Y CRISIS A) LA EMPRESA 1. Caracterización Empresa y globalización Empresa, empresario y sociedad La empresa como realidad económico-social Empresa e interés público. Conservación de la empresa La empresa frente al derecho Valor social de la empresa. Principio de conservación en el derecho concursal La empresa y las leyes de fomento y asistencia B) LA CRISIS DE LA EMPRESA 9. Concepto Crisis individuales, sectoriales, sistémicas, globales Respuestas y soluciones... 32

2 XXXVIII ÍNDICE GENERAL C) DERECHO DE LA EMPRESA EN CRISIS 12. Superación de la crisis. Vías no concursales El derecho concursal de la empresa o derecho de la empresa en crisis Empresario y empresa Principio de la separación. Su presencia en el derecho concursal. Derecho comparado y nacional a) El desplazamiento del empresario de la administración b) La separación de la empresa y el empresario c) Indiferencia de la conducta del empresario d) La responsabilidad de los administradores por otro carril La conservación de la empresa como fin en sí mismo La empresa deficitaria y el interés del Estado CAPÍTULO II EL CONCURSO DE LA EMPRESA A) EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LOS ACUERDOS CONCURSALES 18. Introducción Antecedentes medievales Evolución en los siglos XX y XXI Antecedentes nacionales a) Acuerdo resolutorio b) Acuerdos preconcursales B) TIPOS DE CONCURSOS DE EMPRESAS 22. Introducción Concursos liquidativos Concursos conservativos Concursos conservativo-reorganizativos Los concursos conservativos para nuestro derecho... 70

3 XXXIX C) ESPECIALIZACIÓN DE LOS CONCURSOS 27. Consideraciones generales Tratamiento diferenciado Concurso de empresas grandes y medianas Pequeños concursos Concurso de consumidores D) LA JURISPRUDENCIA CONCURSAL 32. Introducción Jurisdicción judicial Fuero judicial especializado Jurisdicción administrativa Acuerdos privados. Desjudicializados o desregulados Acuerdos privados con homologación por la autoridad concursal. Efectos E) APLICACIÓN DE LOS MODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS EN EL CONCURSO DE EMPRESAS 38. Introducción Concurso de consumidores. Proyecto de ley argentina Concurso de empresas Oportunidad de la intervención de los negociadores a) Previos al concurso b) Dentro del trámite concursal c) Relativas al convenio y en la etapa del cumplimiento F) INTERESES COMPROMETIDOS 42. Descripción

4 XL ÍNDICE GENERAL a) Principos, objetivos y fines de las leyes concursales b) Evolución del interés comprometido en nuestro derecho nacional El interés general o interés público El interés de los acreedores (el crédito) a) Importancia del crédito. El crédito y el interés general b) Límites al sacrificio del crédito El interés del deudor (empresario) El interés de los trabajadores G) TUTELA DE LOS INTERESES 47. El conflicto de los intereses La visión en el derecho comparado Oportunidad de su dictado o de sus modificaciones El equilibrio de los intereses La eficiencia en los concursos conservativos reorganizativos Reflexiones acerca de nuestra norma concursal y la eficiencia H) LA TUTELA DEL CRÉDITO DEL TRABAJO 53. Cómo se tutela el crédito a) Propuestas y acuerdos írritos b) La aceptación por los acreedores Tutela por los acreedores a) La participación de los acreedores en los concursos reorganizativos b) La intervención de los acreedores en el derecho comparado c) Evolución histórica del rol de los acreedores en las leyes de concurso argentinas d) La participación de los acreedores en el régimen actual

5 XLI 55. Tutela por la jurisdicción Filosofía y función de la ley concursal. Normas disuasivas, sancionatorias y regulaciones específicas La tutela del trabajo. Remisión La conservación de la empresa. La crisis de los procesos liquidativos y la exaltación de los procesos reorganizativos CAPÍTULO III EL CONCURSO REORGANIZATIVO A) CONSIDERACIONES GENERALES 59. Introducción Definiciones filosóficas La paridad de trato ( par condicio creditorum ) La buena fe como pilar de los concursos reorganizativos El nuevo escenario concursal. La estructura del proceso Empresas excluidas B) OPORTUNIDAD DE LA FORMACIÓN DE LOS CONCURSOS 65. Prevención de la insolvencia a) Sistema alerta. Confidencialidad b) Presupuesto objetivo. Su flexibilización c) Plazo para pedir la apertura del proceso ) Sanciones ) Incentivos ) Nuestra ley d) Ampliación de los legitimados para pedir el concurso. El concurso necesario e) Asistencias a la empresa por parte del Estado (técnicas y financieras) El sistema en nuestro país

6 XLII ÍNDICE GENERAL C) ACCESO AL PROCESO REORGANIZATIVO 67. Introducción Régimen tradicional. Acceso diferenciado. Diversidad de procesos concursales y de acceso a ellos Sistema de acceso único a) La definición del tipo proceso por los acreedores b) Definición del tipo proceso por el juez c) Finalidad Acceso obligatorio a través de un proceso reorganizativo Análisis de nuestro sistema legal Legitimados para pedir la apertura El escrito pidiendo la formación; sus exigencias y acreditaciones a) En el derecho concursal argentino b) Otras normas del derecho comparado c) La calidad de la información D) ÓRGANOS DEL CONCURSO. FUNCIONARIOS Y AUXILIARES DEL JUEZ DEL CONCURSO 74. Introducción El tribunal o juez del concurso La sindicatura a) Razones que hacen que existan diferencias en las características de los colaboradores b) Algunas características que resultan de las distintas leyes ) Perfil profesional ) De quién dependen ) Qué tipo de funciones o roles cumplen ) De quién perciben sus honorarios ) La sindicatura interdisciplinaria La sindicatura en nuestro derecho concursal. Algunas notas caracterizantes Los abogados y la sindicatura

7 XLIII 79. Otros profesionales auxiliares. Flexibilidad de selección y oportunidad Comités de acreedores y juntas de acreedores E) EL RÉGIMEN DE ADMINISTRACIÓN DE LA EMPRESA 81. Introducción El régimen de administración en nuestro derecho Diversos modelos del derecho comparado Reflexiones sobre el régimen de administración F) LA DISPONIBILIDAD DEL PROCESO POR EL JUEZ 85. Introducción Régimen legal. Conversión Protección del trabajo Comparación con nuestro concurso preventivo G) FORMACIÓN DEL ACUERDO O CONVENIO. LA NEGOCIACIÓN 89. Análisis comparativo de nuestro sistema con el diseño de las nuevas leyes de concursos a) Síntesis de nuestro sistema concursal b) Generalización sobre los concursos reorganizativos en las nuevas leyes Viabilidad de la empresa y reorganización El plan de reorganización como eje central de estos modelos El plan de reorganización en el derecho comparado a) Oportunidad de la presentación b) La categorización ) La categorización en nuestro derecho ) La categorización en algunas normas del derecho comparado

8 XLIV ÍNDICE GENERAL c) La elaboración del plan. Distintos legitimados d) La propuesta por terceros e) Contenido del plan ) En el derecho latinoamericano ) En el derecho europeo y estadounidense f) Las propuestas de pago. Las propuestas de pago. La propuesta reajustable o readecuable g) De las quitas. La tercera vía El voto y algunas particularidades sobre el derecho de voto a) Subrogación y cesión de créditos b) Teorías del mejor interés para el voto y del acreedor con posición determinante ) Teoría del mejor interés ) Acreedor con situación dominante c) Créditos subordinados ) Concepto. Antecedentes ) La subordinación en el derecho concursal comparado ) La subordinación en nuestro derecho concursal a) En la quiebra b) En el concurso preventivo c) De las propuestas y el voto d) Acreedores vinculados. Exclusión de voto ) Prohibición de voto ) Subordinación ) Denuncia de la vinculación ) Acreedores excluidos en el derecho argentino e) Innecesariedad del voto f) Acreedores laborales g) Acreedores fiscales ) En nuestro derecho concursal ) Algunas leyes del derecho extranjero h) Los acreedores involuntarios ) Denominación ) Regulaciones normativas para estos acreedores ) Conclusiones

9 XLV 94. Deliberación. Votación Ratificación, confirmación u homologación Efectos de la homologación a) Oponibilidad a todos los acreedores y novación b) Garantes, fiadores, codeudores solidarios y otros coobligados c) Socios ilimitados Efecto de clausura del procedimiento o de conclusión del procedimiento a) Por la clausura del procedimiento b) Por la conclusión o cierre del procedimiento. 378 c) La Argentina. Conclusión del concurso Imposición del acuerdo al grupo disidente ( cramdown ) a) En el derecho comparado b) En nuestro derecho concursal Control de cumplimiento del plan y evolución de la empresa El plan en nuestro derecho concursal a) Opiniones que rechazan la incorporación b) Ventajas para reafirmar su incorporación H) MODIFICACIÓN DEL PLAN Y REPROPOSICIÓN DEL ACUERDO 101. Modificación del plan Reproposición del acuerdo Regreso del proceso liquidativo al proceso reorganizativo La situación en nuestro derecho concursal I) LA CONTINUACIÓN DE LA EXPLOTACIÓN POR TERCEROS 105. Introducción En el derecho comparado El salvataje en nuestro derecho

10 XLVI ÍNDICE GENERAL J) PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LOS CONCURSOS REORGANIZATIVOS 108. Introducción En el derecho comparado La participación de los trabajadores en Latinoamérica (Brasil y Uruguay) La participación de los trabajadores en nuestro sistema concursal a) Denuncia, anoticiamiento e información b) Control de gestión y del proceso concursal c) Preferencias patrimoniales y temporales d) Supresión de los efectos de la apertura del concurso sobre los contratos de trabajo e) Participación de los trabajadores en la conservación de la empresa (salvataje) K) LA PROTECCIÓN DE LA EMPRESA EN CONCURSO 112. Introducción La empresa y el crédito posconcursal Criterios de participación y tratamiento de los créditos fiscales a) El fisco no es acreedor incluido en el acuerdo b) Leyes que flexibilizan la participación del Estado y acompañan el proceso de reestructuración La ayuda pública L) ACCIONES DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES Y SOCIOS EN LOS PROCESOS REORGANIZATIVOS 116. La responsabilidad de los administradores y socios Responsabilidad en el concurso preventivo y en la quiebra en nuestro régimen legal

11 XLVII 118. Responsabilidad de los administradores en los concursos reorganizativos a) Leyes que no regulan las acciones de responsabilidad b) Leyes que regulan las acciones de responsabilidad c) A modo de colofón

12 CAPÍTULO IV CONCURSOS ESPECIALES A) GRUPOS ECONÓMICOS Y LOS PROCESOS DE REORGANIZACIÓN 119. Introducción y conceptualización... 1 a) Grupos de sociedades... 6 b) Grupos de empresas. Formatos y estructuras jerárquicas Recomendaciones Uncitral. Guía legislativa El tratamiento de la insolvencia grupal en el derecho comparado El concurso en caso de agrupamiento en nuestro derecho a) La reorganización del grupo. Los sujetos comprendidos b) Presupuesto objetivo y preinsolvencia c) La distinta personalidad de los integrantes d) Necesaria exteriorización del grupo para los acreedores e) La permanencia f) El grupo y la opción del concurso por agrupamiento g) Procesos individuales VII

13 VIII ÍNDICE GENERAL h) Régimen de tratamiento del pasivo y de las propuestas ) Propuestas unificadas ) Propuestas individuales Reflexión final B) EL CONCURSO DE LAS PEQUEÑAS EMPRESAS (CONCURSOS ABREVIADOS) 124. Introducción. Descripción del fenómeno Identificación de las pequeñas empresas El pequeño concurso en nuestra ley a) Un precedente, la ley b) La ley c) Otros proyectos de reformas y los concursos abreviados Concursos abreviados en el derecho comparado C) ACUERDOS DE REORGANIZACIÓN PRIVADOS O EXTRAJUDICIALES 128. Introducción Descripción del instituto y características destacadas La recepción legislativa El acuerdo preventivo extrajudicial en nuestro derecho a) Hasta el año b) La ley Los acuerdos preconcursales c) Ley d) Régimen vigente. Ley ) Oportunidad y circunstancias en que se dicta la ley ) Legitimación activa y pasiva en el acuerdo extrajudicial ) Reestructuración parcial del pasivo ) Presupuesto objetivo ) Naturaleza jurídica ) Recaudos de homologación... 97

14 IX 7) Efecto suspensivo de acciones y ejecuciones ) Contenido del acuerdo. Libertad de contenido y paridad de trato ) Oposición ) Homologación ) Frustración del acuerdo ) Efectos ) Experiencias recogidas en su aplicación Los acuerdos extrajudiciales en el derecho comparado a) Países que los regulan abreviadamente ) Chile ) Italia b) Países que lo regulan detenidamente ) Brasil ) México ) Uruguay ) Francia ) Colombia ) Evolución del instituto y consideraciones finales CAPÍTULO V EL CONCURSO LIQUIDATIVO A) INTRODUCCIÓN 133. Alcances del capítulo Aspectos generales El concurso liquidativo de la empresa; la destrucción de valor y el fin social Evolución de los concursos liquidativos a) Desde el estatuto de los comerciantes al derecho de la empresa en crisis b) Situación actual en el derecho comparado c) Nuestro proceso liquidativo

15 X ÍNDICE GENERAL 137. El conflicto de intereses en el concurso liquidativo 159 a) Finalidad del instituto de la quiebra b) El recupero de los créditos en los procesos liquidativos ) La lentitud del sistema ) Los acreedores con privilegios y los acreedores comunes ) La participación de los acreedores en los procesos liquidativos c) La empresa en marcha y el fin social d) El proceso liquidativo del siglo XXI e) La conversión de proceso liquidativo a reorganizativo B) VÍAS DE ACCESO AL CONCURSO LIQUIDATIVO 138. Introducción La quiebra de oficio a) En nuestro derecho b) En el derecho comparado A pedido de legitimado. La quiebra directa Frustración o incumplimiento del concurso reorganizativo. Quiebra indirecta El proceso liquidativo por medio del concurso reorganizativo con acceso único o común La conversión del proceso reorganizativo. La junta de acreedores Quiebra por extensión C) SOBRE QUIÉN DEFINE EL MODO DE LIQUIDACIÓN 145. Introducción Sistemas sin participación de los acreedores en el modo y forma liquidativa (oficioso y publicista) Sistemas en que los acreedores tienen alguna mayor o menor participación Definición por la junta o asamblea de acreedores del plan de liquidación

16 XI D) LA REALIZACIÓN DE LOS BIENES EN NUESTRO RÉGIMEN DE QUIEBRA 149. Antecedentes legislativos Objetivo de la ley Sobre quién dispone cómo se realizan los bienes Modos de realización a) Enajenación de la empresa como unidad b) Enajenación en conjunto de los bienes c) Venta singular d) Simultaneidad de más de un modo de realización Rol del comité de acreedores El deudor Los acreedores E) CONCURSOS LIQUIDATIVOS CON PLAN DE LIQUIDACIÓN 156. Introducción Algunos modelos de leyes en el derecho comparado La participación de los órganos del concurso y de los interesados F) LA CONSERVACIÓN DE LA EMPRESA EN EL PROCESO LIQUIDATIVO. ENAJENACIÓN DE LA EMPRESA COMO UNIDAD Y EN FUNCIONAMIENTO 159. Introducción. Fines y objetivos Modelos para alcanzar la venta como unidad en el derecho comparado a) Arrendamiento o locación de la empresa b) La cesión de la empresa c) Otras formas de liquidación de la empresa en bloque o como unidad d) La continuación de la explotación o de la actividad

17 XII ÍNDICE GENERAL e) Derechos de los trabajadores en la venta como unidad y en funcionamiento La enajenación de la empresa en marcha en nuestro régimen a) Locación o arrendamiento de la empresa. La cooperativa como contratante b) La continuación de la explotación ) El equilibrio de los intereses ) Evolución de la continuación de la explotación desde 1970 a la fecha ) La continuación de la explotación en el régimen actual a) Continuación de la explotación por la quiebra ) El contrato de trabajo y la situación de los trabajadores ) Contrato de la acción ) Garantías reales b) Continuación por la cooperativa ) Las razones de la reforma (ley ) 234 2) Régimen de la continuación por la cooperativa de trabajo c) Continuación inmediata (provisoria) d) Trámite común para todos los procesos (continuación definitiva) c) La venta de la empresa ) La compra de la empresa por los trabajadores ) Los modelos sudamericanos ) El modelo argentino. Ley a) El art. 203 bis. La médula del nuevo sistema b) El art G) ACCIONES DE RECOMPOSICIÓN PATRIMONIAL 162. Introducción Las acciones de ineficacia o de inoponibilidad a) Las acciones de ineficacia en nuestro derecho 254 1) La ineficacia de pleno derecho

18 XIII 2) Ineficacia por conocimiento de la cesación de pagos b) Las acciones de ineficacia en el derecho comparado Extensión de la quiebra a) La extensión en nuestro régimen legal ) Presupuestos ) Antecedentes históricos y evolución ) Características más destacadas de las quiebras por extensión b) La extensión de la quiebra en el derecho comparado ) La extensión al socio ilimitado ) La quiebra sancionatoria en el derecho comparado Las acciones de responsabilidad a) De representantes y terceros b) Con socios y otros responsables c) Algunos modelos del derecho extranjero H) LOS PRIVILEGIOS 166. Introducción Nuestro derecho y el derecho comparado Principios sobre los que se conforman los privilegios Notas caracterizantes del régimen de los privilegios Privilegios más destacados a) Créditos del concurso b) Créditos con garantía real c) Créditos laborales d) Créditos fiscales e) Otros casos Algunas regulaciones sobre privilegios en el derecho comparado I) CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO Y CONCLUSIÓN DE LA QUIEBRA 172. Introducción

19 XIV ÍNDICE GENERAL 173. La clausura y conclusión en nuestro derecho a) La clausura del procedimiento b) Conclusión de la quiebra La suspensión y conclusión en el derecho comparado a) Uruguay b) Brasil c) Chile d) España e) Portugal J) RÉGIMEN SANCIONATORIO CONCURSAL. LIBERACIÓN DE OBLIGACIONES. INHABILITACIÓN 175. Introducción Régimen sancionatorio y atenuación del rigor CAPÍTULO VI INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA 177. Introducción Criterios que rigen la insolvencia transfronteriza a) Territorialidad y extraterritorialidad b) Unidad o pluralidad de procesos c) Sistemas mixtos Principales problemas a regular en torno a la insolvencia transfronteriza a) Juez competente b) Ley aplicable c) Unidad o pluralidad de proceso d) Tratamiento de los acreedores nacionales y extranjeros ) Reconocimiento ) Categoría como acreedor ) Cobro del crédito ) La paridad de dividendos

20 XV e) Reconocimiento de un proceso extranjero. Acceso de los representantes extranjeros. Efectos del proceso nacional en el territorio extranjero y a la inversa ) México ) Uruguay ) Brasil ) Colombia ) Estados Unidos de América ) España ) Portugal y Alemania f) Cooperación internacional Derecho internacional privado interno en la ley de concursos y quiebras a) El artículo 2, inciso b) El artículo 3, inciso c) El artículo ) Concursos declarados en el extranjero ) Actuación de los acreedores extranjeros. Pluralidad de concursos. Sistema de preferencias locales a) Cuáles sno los acreedores extranjeros que pueden actuar sobre el saldo? b) A qué refiere la voz saldo? c) Algunas precisiones acerca de los acreedores extranjeros ) Exigencias de reciprocidad ) Paridad de dividendos Derecho internacional privado convencional a) El tratado de Montevideo b) El tratado de Montevideo de ) Unidad o pluralidad ) Proceso único y empresa única ) Procesos plurales La Ley Modelo de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional a) Ámbito de aplicación b) Legitimados c) Reconocimiento del proceso extranjero d) Medidas provisionales, urgentes y necesarias

21 XVI ÍNDICE GENERAL e) Efectos automáticos. Reconocimiento del proceso extranjero f) Acciones de impugnación o de recomposición del patrimonio g) Deber de cooperación y comunicación h) Procedimientos paralelos i) Obligaciones internacionales Derecho comunitario a) Países del Mercosur b) Derecho comunitario europeo Los grupos de empresas a) Tercera Guía Legislativa de la CNUDMI b) Comunidad Económica Europea Algunas reflexiones finales Bibliografía