THE TEXAS LIMITED LIABILITY COMPANY (La Compañía de Responsabilidad Limitada)

Transcripción

1 THE TEXAS LIMITED LIABILITY COMPANY (La Compañía de Responsabilidad Limitada) PREPARADO POR: JIM L. GARCÍA ABOGADO LICENCIADO, EDO. DE TEXAS CERSONSKY, ROSEN & GARCÍA, P.C ST. JAMES PLACE, SUITE 150 HOUSTON, TEXAS TELÉFONO (713) /FAX: (713) Enero 1996 Jim L. García, 1996.

2 THE TEXAS LIMITED LIABILITY COMPANY (La Compañía de Responsabilidad Limitada de Texas) El Texas Limited Liability Company (Compañía de Responsabilidad Limitada) es una empresa que ha sido organizada en conformidad con el Texas Limited Liability Company Act, un estatuto del Estado de Texas. Una Limited Liability Company (llamadas "LLC" o "LLC's") es una forma legal de operar una empresa comercial o un negocio que este permitido por ley. Esta forma de organización legal es relativamente nueva y tiene muchas de las características de otras formas de organizaciones legales que se usan comúnmente para conducir negocios como la corporación, sociedad no incorporada, y sociedad limitada. Esta forma legal de conducir el negocio de una empresa permite que personas individuales, organizaciones, o una combinación de personas naturales y otras entidades comerciales (por ejemplo, una corporación) se unan como los "propietarios" de la empresa bajo la forma LLC y conducir el negocio de la empresa. La ley que creo el Texas "Limited Liability Company" 1 fue enactada por la Legislatura del Estado de Texas en al año 1991 y desde esa fecha, el hacer negocio con este tipo de empresa se ha popularizado en contraste a las otras formas mas conocidas organizaciones (por ejemplo, la corporación, sociedad no incorporada, etc.) ya que el Limited Liability Company ("LLC") tiene muchas de las ventajas y no las desventajas de otros tipos de organizaciones comerciales. En Enero 1, 2006, la ley cambió y en la fecha de esta publicación las compañías de responsabilidad limitadas son reguladas por el Texas Business Organizations Code, Titulo 3, Capitulo 101, et. seq. VENTAJAS Y DESVENTAJAS L Uno de los factores por los cuales los LLC's se han hecho populares es por motivo de la ventaja que tienen con respecto a la imposición y pago de los impuestos federales. Por ejemplo, en una corporación de clase "C", el Departamento de Recaudaciones Internas de los Estados Unidos de América (el "IRS") impone un impuesto sobre las ganancias netas de la corporación y si estas ganancias son entonces distribuidas a los accionistas en forma de dividendos, los accionistas están sujetos a los impuestos personales de esas ganancias. En otras palabras, bajo la organización de una corporación de Clase "C", hay un "doble impuesto". En contraste, si un LLC se organiza propiamente para que sea tratada por el IRS como una sociedad, el LLC no paga impuestos sobre las ganancias de la empresa si no que dichas ganancias, cuando distribuidas a los miembros del LLC. De esta manera, el LLC opera como una 1 Tex. Rev. Civ. Stat. Ann. art. 152n (Vernon 1980 & Supp. 1994). La ley cambió en Enero 1, 2006 y en la fecha de esta publicación, la ley que controla los LLCs es el Texas Business Organizations Code, Titulo 3, Capitulo 101, et. seq. 1

3 corporación en el sentido que protege a los miembros del LLC de las deudas y responsabilidades de la corporación 2 L La protección de los miembros de un LLC contra las deudas de la empresa es la misma que la de una corporación (sin la desventaja de la doble asesoría de impuestos). En contraste, los miembros de una sociedad no incorporada, aunque no tienen el problema de el doble impuesto, si son responsables, en su capacidad personal, por las deudas de la empresa. L En una corporación, el Consejo de Administración de la corporación, el cual es elegido por los accionistas, es el grupo que tiene el control centralizado de la corporación. En contraste, en un LLC, el control de la empresa puede estar a manos de todos los miembros como en una sociedad anónima no incorporada. L Una empresa LLC puede tener cualquier numero de miembros. Aunque una corporación puede también tener un numero de miembros básicamente sin limites, hay algunas restricciones y desventajas de la corporación cuando la corporación tiene mas de 35 accionistas, o algunos de los accionistas no son residentes o ciudadanos de los Estados Unidos, o hay algún accionista de la corporación que es otra corporación. Estos factores pueden ser una desventaja a una corporación que quisiese operar como una corporación de Clase "S" (Small Business Corporation) para obtener un tratamiento mas favorable en los impuestos. L Una de las desventajas de conducir la empresa como un LLC es de que como es una forma nueva de conducir el negocio de una empresa, no ha habido tiempo a desarrollar un volumen de como las leyes van a aplicar a un LLC. Por ejemplo, las leyes que aplican a una corporación son bien conocidas ya que la forma de conducir un negocio en forma corporativa tiene una larga historia. También, por ser una entidad relativamente nueva, muchos de los abogados y otras personas que asesoran a clientes en materias mercantiles no tienen la experiencia requerida para organizar y mantener un LLC en conformidad con la ley. L Una de la otra desventaja es que un LLC esta como una corporación, sometida a el pago de la franquicia anual que cobra el Estado de Texas. Bajo la ley del Estado, los LLCs así como las corporaciones tienen que pagar una cantidad anual que depende en un porcentaje de las ganancias netas del LLC. Esta cantidad es en realidad una forma de impuesto sobre las ganancias del LLC y en forma relativamente similar a la manera que se imponen los impuestos federales sobre las ganancias de una empresa. L Cuando se organiza y se opera bajo un LLC es sumamente importante la contabilidad de la empresa y evitar que el Departamento de Recaudaciones Internas 2 Como es natural, se debe advertir que en caso que un miembro del LLC asuma una deuda de la empresa en su capacidad personal como por ejemplo, dar una garantía personal en un contrato de arrendamiento, el hecho que el LLC proteja los miembros de las deudas de la empresa no aplica ya que el miembro ha asumido una obligación independiente de la empresa, e.g., la garantía personal. 2

4 (Internal Revenue Service) clasifique al LLC como una "corporación" para propósitos de impuestos federales ya que si esto sucede, la empresa tendría que pagar impuestos federales sobre las ganancias de la empresa y los propietarios tendrían que pagar impuestos personales de las ganancias recibidas de la empresa. En contraste, si la empresa es organizada como una corporación Clase "S", es muy difícil que se imponga este "doble impuesto". Al mismo tiempo, la flexibilidad de un LLC, dependiendo en la composición de sus miembros, puede ser una organización de empresa mas conveniente para el cliente. Por ejemplo aunque no hay diferencia desde el punto de vista de impuestos entre una corporación de Clase S y un LLC, el mayor problema es que dependiendo en la composición de los miembros, muchas organizaciones no estarían elegibles para organizar bajo una corporación Clase "S" (e.g., si hay algún miembro que no es residente o ciudadano de los Estados Unidos, esa persona no puede ser propietario (accionista) de una corporación Clase "S"). CREACIÓN DE UN LLC Un LLC se crea mediante el archivo de el Certificado de Formación del LLC con el Secretario de Estado del Estado de Texas. El Certificado de Formación son similares a el Certificado de Formación de una corporación y dicho Certificado tiene que contener las siguientes provisiones: T El nombre de la empresa. Este nombre puede ser cualquier nombre que este libre para uso en la oficina del Secretario de Estado de Texas. El nombre tiene que terminar con la identificación "L.L.C.", "LLC", "LC" o "L.C." La palabra "Limited" puede ser abreviada a "Ltd." y la palabra "Company" puede ser abreviada "Co." Ejemplo: Inversiones ABC, L.L.C. T El período de existencia del LLC, el cual puede ser perpetuo. T El propósito por la cual se ha formado el LLC. Generalmente, se utiliza el proposito general, e.g., cualquier negocio que se pueda conducir legalmente en Texas. T El nombre y la dirección de el Agente Registrado del LLC. T Si el LLC va a tener uno o mas Gerente Generales o Managers, el nombre y dirección de los Gerentes Generales o Managers. T Si el LLC no va a tener Gerente Generales o Managers, si no que va a ser manejada por los miembros del LLC, el nombre y la dirección de cada uno de los miembros. T El nombre y la dirección de cada organizador del LLC. 3

5 T Cualquier otras provisiones que sean deseadas o requeridas por ley (por ejemplo, en caso de una LLC profesional, la ley requiere una provisión referente al mismo. El Certificado de Formación es enviado al Secretario de Estado con el costo de archivo de este Certificados ($300.00) 3 y si este está conforme a la ley, el Secretario de Estado aprueba el Certificado de Formación. OPERACIÓN DE UN LLC La operación de un LLC es similar a la operación de cualquier otra forma de negocios ya sea una corporación, sociedad limitada, etc. La diferencia en la operación de los LLC's es que puede operar bajo el control de los "miembros", los cuales son los propietarios del LLC o pueden operar bajo el control de uno mas Gerentes Generales. En contraste, una corporación opera bajo el control del Consejo de Administración que son las personas elegidas a esa posición por los accionistas de la corporación y las sociedades no-incorporadas, son operadas por los socios de dichas sociedades. Una vez organizada y autorizada para hacer negocios, un LLC tiene que enactar el Acuerdo de la Compañía ( Company Agreement ) que es similar a la Constitución o "By-Laws" de una corporación. Este Acuerdo de la Compañía básicamente contiene las reglas de operación bajo las cuales se va a conducir el negocio o actividad del LLC. El Acuerdo de la Compañía puede ser o simple o complejo y este Acuerdo deben ser redactado por un abogado licenciado con experiencia en estas materias legales y revisadas por un contador publico con experiencia en la parte de impuestos federales y estatales de los LLC's. CONTESTA A LAS PREGUNTAS MAS COMUNES 1. Tienen los miembros que contribuir dinero para formar el LLC? ( - De acuerdo con la ley, los miembros de un LLC tienen que hacer una contribución en una forma que sea una "promesa que se pueda enforzar". Una promesa que se pueda enforzar es una promesa por escrito y firmado por el miembro. Una contribución de un miembro a un LLC puede ser en forma de dinero, propiedades transferidas al LLC, servicios rendidos a el LLC, o una nota promisoria al LLC o cualquier otra obligación o promesa de pagar dinero o transferir propiedad a la empresa. 3 El costo de archivo cambia de vez en cuando. El costo referido en esta publicación es el costo de archivo vigente en la fecha de la publicación. Este costo no incluye los honorarios legales ni los costos del libro de actas, sello, certificados, etc. El costo de archivo en cualquier momento se puede obtener por teléfono del Secretario de Estado. 4

6 2. Hay que ser ciudadano o residente de los Estados Unidos para pertenecer como miembro a un LLC? ( - NO. 3. Tienen que tener todos los miembros partes iguales en el LLC? ( - No. Diferentes miembros pueden tener participaciones diferentes dependiendo en la contribución de cada miembro. 4. La votación en las decisiones de un LLC tiene que ser unánime? ( - Normalmente no, a no ser que el Acuerdo de la Compañía lo requiera. 5. De que forma se distribuyen las ganancias de un LLC? ( - Cada miembro de un LLC tiene el derecho a una distribución de las ganancias del LLC de acuerdo con el porcentaje de interés de cada miembro y la forma en la cual el Acuerdo de la Compañía provee. Sin embargo, la ley no permite que un LLC distribuya sus ganancias o propiedades en forma tal que resulte en la falta de pago a terceras personas. 6. Una vez que soy miembro de un LLC me tengo que quedar como miembro para siempre? ( - No. Cualquier miembro se puede "retirar" como miembro de un LLC y cuando se retira, el miembro tiene el derecho que se le pague o liquide su interés en el LLC. 7. Puedo asignar mi interés de propietario en un LLC a una tercera persona? ( - Si es posible a no ser que el Acuerdo de la Compañía lo prohíban. Sin embargo, normalmente ningún miembro tiene el derecho de asignar su porción de interés financiero en un LLC a una tercera persona y por motivo de esta asignación, lograr que la tercera persona se constituya en un miembro del LLC sin el consentimiento de los otros miembros. En otras palabras, aun cuando un miembro tenga el derecho de asignar su interés en el LLC a una tercera persona, esta asignación no le da el derecho a esa tercera persona a pertenecer al LLC como un miembro o votar en las decisiones del LLC. 8. Una vez que sea miembro de un LLC, me pueden expulsar los otros miembros? ( - No. 4 4 Texas Business Organizations Code

7 parte? 9. Si falleciera mientras que soy miembro de un LLC, quien se queda con mi ( - Normalmente los herederos legales del miembro, los cuales reciben el interés a el cual el miembro tiene derecho y de acuerdo con el Acuerdo de la Compañía del LLC. Sin embargo, los herederos no tienen el derecho de convertirse en "miembros" al fallecimiento de uno de los miembros del LLC. 10. Después de organizada el LLC, se pueden admitir miembros adicionales? ( - Si, pero solamente de acuerdo con el Acuerdo de la Compañía del LLC. 11. Pueden tener Gerentes Generales o Managers los LLC's? ( - Si. Cualquier LLC puede tener uno o mas Gerentes Generales o Managers que son las personas que llevan el control de la operación de la empresa. Gerentes o Managers no tienen que ser necesariamente miembros del LLC. El LLC también puede operar sin Gerentes o Managers y los miembros pueden tomar el completo control de la empresa. El Certificado de Formación y el Acuerdo de la Compañía del LLC proscriben las condiciones referentes a el control de la empresa. 12. Cual es el costo anual de abogados y contadores para mantener un LLC de forma que siempre este en conformidad con las leyes civiles y fiscales? ( - El costo necesariamente va a variar dependiendo de la actividad de un LLC. Fecha de Esta Publicación: Enero 1996 Fecha de la Mas Reciente Revisión de la Publicación: Octubre 2006 Publicación Preparada por: Jim L. García Abogado Cersonsky, Rosen & García, P.C St. James Place, Suite 150 Houston, Texas Teléfono: (713) /Fax: (713)

8 Sobre el Autor: Jim L. García Jim L. García es oriundo de Santa Clara, Cuba. Ciudadano de los Estados Unidos. Ha sido admitido a la practica legal en Texas (1974). Admitido a la practica legal en las cortes de del Distrito Sur y Este de la Corte Federal, la 5ta. y 11na.. Corte de Apelaciones Federales, y la Corte Suprema de los Estados Unidos. Educación: Graduado de la Universidad de la Florida (B.S., M.S. 1969) y la Universidad de Houston (J.D. 1974). Durante , García fue abogado en la Sección de Litigación de la Exxon Corporation, y después fue uno de los socios principales en las firmas Chaumont & García, P.C., y Jim L. García & Associates, P.C. En Junio 1994, García se unió en la capacidad de socio de la firma Alonso, Cersonsky & García, P.C. En Abril 1, 2009, García fue uno de los socios fundadores y mayoritarios en Cersonsky, Rosen & García, P.C. La experiencia de Jim L. García abarca la practica general de leyes, concentrándose en el litigio de casos comerciales. García ha actuado como abogado primario en litigios comerciales en casos con jurados y sin jurados en las cortes estatales de Texas y las cortes federales en Texas, Louisiana, y Pensilvania. Durante los mas de 20 años en la practica legal, García a representado a clientes en casos de discriminación en el empleo, asuntos comerciales como la formación de negocios y corporaciones, litigios de cobros, y litigios de contratos. Parte de su experiencia también incluye leyes intelectuales como aplicaciones de marcas registradas y apelaciones de las mismas. Algunos de los casos en los cuales García ha actuado como el abogado primario o secundario han sido reportados en los libros de leyes nacionales. García también ha representado a clientes en procedimientos administrativos como cargos en el Equal Employment Opportunity Commission y el Texas Workforce Commission. García esta certificado como mediador por el Attorneys Mediators Institute y ha actuado en esa capacidad en numerosas ocasiones. García es miembro de la Barra de Abogados del Estado de Texas, la Asociación Americana de Abogados de Litigio, la Barra de Abogados del Condado de Harris. Miembro del Hispanic Bar Association y Casa Cuba. No certificado por la Barra de Especialización del Estado de Texas. Jim L. García es casado y tiene 2 hijas y 2 hijos. Fluente en Español e Ingles. Para mas información, por favor note la dirección y el teléfono: Jim L. García Cersonsky, Rosen & García, P.C St. James Place, Suite 150 Houston, Texas Telephone: (713) /Fax: (713) * Salazar v. Marathon Oil, 24 FEP Cases 1186 (S.D. Texas 1980); Dinzik v. Hanson Galleries, 553 F.Supp. 547 (S.D. Tex. 1982); EEOC v. Exxon Corporation, 583 F.Supp. 632 (S.D. Tex. 1984); Mariner Financial Group v. Bossley, 79 S.W.3d (Tex. 2002); Abetter Trucking Co. vs. Arizpe, 113 S.W.3d 502 (Tex.App. Houston [1 st. Dist.] 2003, no pet.)

9 Cortesía de Jim L. García Cersonsky, Rosen & García, P.C St. James Place, Suite 150 Houston, Texas Teléfono: (713) /Fax: (713) por Jim L. García