índice ABREVIATURAS 15 INTRODUCCI~N 17 17 1. óptica en la que se mueve el trabajo (precisiones para no juristas) 18 2. Objeto del trabajo 19 a) Las crisis matrimoniales: el divorcio-repudio y sus efectos sobre los esposos y los hijos 20 3. Soluciones jurídicas al margen dei derecho internacional privado: la Ley 26/1992, de 10 de noviembre, por la que se aprueba el Acuerdo de cooperación del Estado con la Comisión Islámca de España l. PROPUESTAS DOCTRINALES Y JURISPRUDENCIALES EN TORNO AL ESTATUTO PERSONAL DE LOS NACIONALES DE PA~SES ISLÁMICOS ESTABLECIDOS EN EUROPA 23 24 1. Revalorización de la ley nacional como defensora de la identidad cultural de ios individuos 29 2. La exclusión de la ley nacional por la ley del domicilio (residencia habitual) 32 3. Opción entre la ley nacional y la ley domiciliaria: la opinio iuris en materia matrimonial
39 3.1. Derecho internacionai privado facultativo: la exclusión del derecho extranjero 40 4. Cambio en el tiempo de la conexión de la nacionalidad por la de la residencia habitual: determinación del momento 43 4.1. La corrección de la norma de conflicto basada en la nacionalidad por una cláusuia de excepción o de escape 44 5. Reiativizar la norma de conflicto: criterios jurídicos y datos sociológicos en el razonamiento judicial 49 6. La excepción de orden público internacional 51 6.1. La exigencia de un vínculo con el foro o lnlandsbeziehung 53 6.2. Determinación del orden público de referencia 55 7. Las cláusulas especiales de orden público 62 8. Reflexiones finales en torno a la coordinación de sistemas 63 Las crisis matrimoniales y sus efectos con respecto a los esposos y a los hijos: el reconocimiento de los actos de repudio 11. LA DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO EN EL DERECHO MUSULMÁN: EL REPUDIO 67 67 a) El matrimonio islámico 70 b) La disolución del matrimonio y sus formas: el divorcio y el repudio 72 1. El divorcio a solicitud de la mujer: causas 72 a) Divorcio por incumplimiento de la obligación de manutención (nafaqa)
73 b) Divorcio por enfermedad grave O vicio recalcitrante 74 c) Divorcio por sevicia 74 d) Divorcio por ausencia del marido 74 e) Divorcio consecutivo a una promesa de continencia o a una negativa al *débito conyugal,, por parte del marido 75 i) Otras causas de divorcio judicial a solicitud de la mujer: las cláusulas generales 75 2. El repudio marital 76 a) Clases de repudio marital: el repudio revocable y sus límites temporales 77 b) La iniciativa de la mujer en el repudio marital: el llamado repudio khol o a cambio de una compensación económica al marido 77 3. Efectos del divorcio respecto a los esposos y a los hijos 78 a) Efectos personales 78 b) Efectos patrimoniales 79 3.1. Derechos económicos de la mujer repudiada: previsiones acerca de su subsistencia material 80 a) La pensión alimentaria: su carácter temporal 80 b) Don de consolación: indemnizaciones 81 c) Atribución del domicilio conyugal 81 4. Efectos del divorcio con respecto a los hijos: tutela y hadhana 83 4.1 Causas de pérdida del derecho a la hadhana 83 a) Nuevas nupcias de la madre 83 b) La residencia de la madre en el extranjero 85 c) La no educación del hijo en la fe musulmana 86 5. Normas de derecho internacional privado e interconfesional
III. SUERTE DE LAS DEMANDAS DE DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO PRESENTADAS POR NACIONALES DE P A~ES ISLÁMlCOS EN EUROPA 91 91 1. Igualdad de los esposos en la disolución del matrimonio y normas relativas a la competencia judicial internacional 91 a) La igualdad de los esposos y el acceso a los tribunales 94 2. Posibiiidades de modificación del slstema que ofrecen los convenios de la Unión Europea (Propuesta de Reglamento) sobre competencia judicial y el reconocimiento de decisiones en materia matrimonial de 1998 -llamados Bruselas II- y el convenlo de La Haya sobre protección de menores (1996) 95 a) Competencia en materia de divorcio 97 b) Competencia para las cuestiones relativas a la guarda de los hijos comunes con ocasión del divorcio 99 3. Igualdad de los esposos en la disolución del matrimonio y derecho aplicable al divorcio 101 a) Normas de conflicto unilaterales 106 b) Las cláusulas especiales de orden público en materia de divorcio 107 c) Soluciones jurisp~denciales tendentes a la coordinación de sistemas: el pronunciamiento de un.repudio= ante el juez \, RFCOhOC M EhTO DE- REP.JDiO PROlvLNC ADO POR AL IOH OADES RELIGIOSAS Y CONSULARES MUSULMANAS EN EUROPA 111 11 1 1. El repudio pronunciado en Espaiia ante autoridad religiosa o consular
112 a) Repudio pronunciado en España ante autoridad religiosa islámica 113 b) Repudio pronunciado en España ante autoridad consular 114 c) Problemas planteados por el llamado repudio transnacional 116 2. Evolución restrictiva de la legislación y la jurisprudencia europeas frente al repudio pronunciado en el territorio 119 3. Una alternativa a estudiar: el repudio solicitado por ambos esposos y pronunciado por la autoridad judicial española conforme a la ley extranjera competente V. EL RECONOCIMIENTO DEL REPUDIO PRONUNCIADO EN EL EXTRANJERO 121 121 1. El acto de repudio pronunciado en el extranjero y su asimilación a las decisiones extranjeras susceptibles de exequátur 122 a) El carácter privado del divorcio como obstáculo a su reconocimiento 127 2. Firmeza del acto: el divorcio y e repudio revocable 129 3. La regularidad del procedimiento de divorcio y los derechos de la defensa: el orden público en su vertiente procesal y material 129 a) El carácter unilateral del repudio y control de los derechos de la defensa 130 b) E consentimiento mutuo, la aceptación del repudio y la solicitud del exequátur por parte de la mujer 131 4. La competencia del juez de origen: fraude a la jurisdicción y orden ~úblico
132 5. Distinción entre los efectos del repudio: el exequátur parcial 132 a) La eficacia de las decisiones sobre la guarda y visita de los hijos: la sustracción dei menor por uno de los padres VI. EVOLUCIÓN RESTRICTIVA DE LOS TRIBUNALES EUROPEOS FRENTE AL RECONOCIMIENTO DEL REPUDIO 139 139 1. Francia 747 2. Bélgica 151 3. Alemania 158 4. Gran Bretafia 159 5. Holanda 161 6. Suiza 163 7. Italia 164 8. España VII. SíNTESIS, CONCLUSIONES Y PROPUESTAS DE LEGE DATA Y DE LEGE FERENDA 173 173 1. La nacionalidad, la residencia habitual y sus alternativas 181 2. La excepción del orden público internacional 185 3. El matrimonio y el repudio islámico 186 4. Propuestas de Lege Data y de Lege Ferenda 186 a) Divorcio y repudio pronunciado en España 189 b) Eficacia en España del repudio pronunciado en el extranjero VIII. BIBLIOGRAF~A SELECCIONADA 193
Abreviaturas AC AC ADL AG ATS Ann.lDI AJlL AJCL ADGRN All ER BVeríG BGB BGH Bull. C. c. Cass. civ. CDM CEDH CEP CFA D DI EDalloz EGBGB Actualidad civil Appeal Cases Annales de Droit de Louvain Amtsgericht Vribunal de primera instancia de Alemania) Auto del Tribunal Supremo (España) Annuaire de I'lnstitut Droit lnternational American Journal of international Law American Journal of Comparative Law Anuario de la Dirección General de los Registros y del Notariado All England Law Repods Bundesveríassungsgericht (Tribunal Constitucional Federal alemán) Annuaire suisse de droit international Tribunal Supremo Territorial Bávaro Boletín de información del Ministerio de Justicia Código Civil alemán Bundesgerichtshof rribunal Supremo Federal de Alemania) Bulletin arrets Cour Cassation (Francia) Código civil Cour de Cassation (Francia) Cahiers des Droits Maghrébins Convenio Europeo para la protección de los derechos del hombre y las libertades fundamentales (1950) Código de Estatuto personal y de sucesiones marroquí Código de Familia argelino Recueil Dalloz Diritto internazionale Encyclopedie Dalloz droit international Einführungsgesetz zum BGB (Ley de introducción al Código Civil, Alemania)
Enc. Comp. Law. FamRZ Gaz.Pal. ICLQ lprax JCP JDI JP JT LEC LFS LOPJ LQR LRC NlLR OLG Penant RabelsZ RCADl RDF RDI RDlPP RDP REDI REMl RlDC RJ/AC RJLa Ley RJC RTD RTDF SZIERI RSDlE TCFDIP TEDH TGI ZPO lnternational Encydopedia of Comparative Law Zeitschriit fur das gesarnte Familienrecht Gazette du Palais lnternational & Comparative iaw Quarterly Praxis des lnternationaien Privat- und Verfahrensrechts Jurisclasseur Périodique Journal du droit international (Clunet) Juge de paix (Bélgica) Journal des Tribunaux Ley de Enjuiciamiento Civil (España) Ley Federal Suiza de Derecho internacional Privado de 18 de diciembre de 1987 Ley Organica del Poder Judicial (España) Law Quartely Review Ley del Registro Civil Netherlands lnternational Law Review Oberlandesgericht (tribunal de apelación de Alemania) Revue algerienne Penant Zeitschritt für auslandiches und internationales Privatrecht Recueil des Cours de I'Academie de droit international de La Haye Revue Critique de droit international privé Revue Droit familial Rivista di diritto internazionale Rivista di diritto internazionaie privato e processuale Revista de Derecho privado Revista española de Derecho internacional Revue européenne des migrations internationales Revue internationale de droit comparé Base de Datos Aranzadi Jurisprudencia Tribunal Supremo y Audiencias Revista duridlca española. La Ley Revista Jurídica de Catalunya Revue Tunisienne de Droit Revue Trimestrielle Droit Familial Schweizerische Zeitschrift für internationales und europaisches Rechtl Revue suisse de droit international et européen Travaux du Comité francais de droit international privé Tribunal Europeo de Derechos Humanos Tribunal Grande lnstance (Francia) Ley Procesal Civil de Alemania