C O N S E J O G E N E R A L D E LA A R Q U I T E C T U R A T É C N I C A D E E S P A Ñ A

Transcripción

1 Rgtº. Sª. Nº.: 720 C O N S E J O G E N E R A L D E LA A R Q U I T E C T U R A T É C N I C A D E E S P A Ñ A Resolución de la Dirección General de Registros y del Notariado sobre sociedades profesionales La Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN), mediante Resolución de 18 de diciembre de 2010 que adjunto se envía, denegó la inscripción registral de la escritura de constitución de una sociedad profesional porque estima que su denominación social infringía el art. 6.2 de la Ley de Sociedades Profesionales, al incluir en la parte subjetiva de la denominación el nombre del socio no profesional. Se trataba de una denominación social mixta con mezcla de elementos subjetivos (primer apellido de los dos socios fundadores, uno profesional y el otro no profesional) y objetivos («Lawyers»). La DGRN concluye, desestimando el recurso interpuesto por el Notario actuante, que la denominación subjetiva de sociedades profesionales no puede comprender el nombre de socios no profesionales, porque es claro que la mera inclusión del apellido de los socios en la denominación social afecta al aspecto reputacional referido y a fin de evitar que se genere frente a terceros una falsa apariencia sobre la composición personal de la sociedad. Madrid, 17 de Mayo de 2011 EL SECRETARIO GENERAL Anexos Resolución de la DGRN. Presidente del Colegio Oficial de Aparejadores y Arquitectos Técnicos Paseo de la Castellana, 155, 1º MADRID Tel. (91) Fax (91) consejo@arquitectura-tecnica.com

2 Dirección General de los Registros y del Notariado, Resolución de 18 Dic Diario La Ley, Nº 7625, Sección Jurisprudencia, 9 May. 2011, Año XXXII, Editorial LA LEY LA LEY /2010 Denominación subjetiva de sociedades profesionales: no puede comprender el nombre de socios no profesionales Cabecera SOCIEDAD LIMITADA PROFESIONAL. Constitución. Se deniega la inscripción de la escritura. Denominación social mixta con mezcla de elementos subjetivos (primer apellido de los dos socios fundadores, uno profesional y el otro no profesional) y objetivos («Lawyers»). Infracción del artículo 6.2 de la Ley de Sociedades Profesionales al incluir en la parte subjetiva de la denominación el nombre del socio no profesional. No puede admitirse que la denominación cuestionada carece de carácter subjetivo por el hecho de no haberse integrado por el nombre y al menos un apellido de los socios, y tampoco que no quede vedada la inclusión del nombre de un socio no profesional por el hecho de añadirse a la denominación una referencia objetiva. Resumen de antecedentes y Sentido del fallo La DGRN desestima el recurso planteado contra la negativa del registrador mercantil a inscribir la escritura de constitución de una sociedad limitada profesional. Texto En el recurso interpuesto por el Notario de Jávea, don Jaime, contra la negativa del Registrador Mercantil y de Bienes Muebles III de Alicante, don Francisco José Salvador Campderá, a inscribir la escritura de constitución de una sociedad limitada profesional. Hechos I. Mediante escritura autorizada por el Notario de Jávea, don Jaime, el 10 Mar. 2009, se constituyó por dos fundadores una sociedad limitada profesional bajo la denominación «APELLIDO 001-APELLIDO 002 Lawyers, S. L. P»., con la circunstancia de que el primero de los apellidos del socio profesional es APELLIDO 001 y el del socio no profesional es APELLIDO 002. II. El mismo día del otorgamiento se presentó copia autorizada de dicha escritura en el Registro Mercantil de Alicante; causó asiento número NUM 001 del Diario NUM 002, y fue objeto de calificación DIARIO LA LEY 1

3 negativa el 12 Mar Presentada nuevamente el 13 May. 2009, se suspendió la inscripción mediante calificación de 18 May. 2009, que a continuación se transcribe en lo pertinente en este recurso: «El Registrador Mercantil que suscribe, previo el consiguiente examen y calificación, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 18 del Código de Comercio y 6 del Reglamento del Registro Mercantil, ha resuelto no practicar la inscripción solicitada, conforme a los siguientes Hechos y Fundamentos de Derecho: Hechos... Fundamentos de Derecho (defectos). 1. Suspendida la inscripción del precedente documento por el defecto subsanable de que habiendo adoptado la sociedad una denominación mixta (APELLIDO 001-APELLIDO 002 Lawyers, S. L. P.), con mezcla de elementos subjetivos (el primer apellido de los dos socios, APELLIDO 001-APELLIDO 002) y objetivos (Lawyers), se incluye en la parte subjetiva de dicha denominación el apellido de uno de los socios no profesionales (APELLIDO 002), en contra de lo dispuesto en el artículo 6.2 de la Ley 2/07 Sociedades Profesionales. 2. Se ha dado cumplimiento a lo dispuesto en el Artículo 15º del R. R. M., contando la presente nota de calificación con la conformidad de los cotitulares del Registro.» III. El 20 May. 2009, la calificación fue notificada al Notario autorizante, quien presentó recurso contra aquélla el 19 Jun. 2009, en el que alega, en esencia, que el ámbito de aplicación del artículo 6.2 de la Ley 2/2007 debe constreñirse a las denominaciones sociales puramente subjetivas, por tres razones: a) porque sólo a éstas se refiere literalmente el precepto; b) porque la inclusión de elementos objetivos en la denominación desnaturalizaría su aplicación; y c) porque toda limitación al principio general de libertad de elección de la denominación social debe interpretarse restrictivamente. Añade, además, que para que una denominación merezca el calificativo de subjetiva debe estar integrada por el nombre propio y al menos un apellido de las personas, según resulta de los artículos 400 y 401 del Reglamento del Registro Mercantil y las Resoluciones de esta Dirección General de 8 Oct y 14 Abr IV. Mediante escrito con fecha de 26 Jun el Registrador Mercantil emitió informe y elevó el expediente a esta Dirección General, con registro de entrada el día 2 Jul Fundamentos de Derecho Vistos los artículos 6 de la Ley 2/2007, de 15 Mar., de Sociedades Profesionales; 126 y 146 del Código de Comercio; 2 de la Ley de Sociedades Anónimas y 2 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada; 400 y 401 del Reglamento del Registro Mercantil; y las Resoluciones de esta Dirección General de 8 Oct. 1998, 14 Abr y 14 May Se plantea en el presente recurso si una sociedad profesional constituida por dos socios --uno profesional y otro no profesional-- puede o no adoptar una denominación en la que se incluyen referencias a unos apellidos que coinciden con el primero de cada uno de tales socios («APELLIDO 001-APELLIDO 002») junto a un elemento objetivo («Lawyers»). Para resolver la cuestión planteada deben tenerse en cuenta algunas consideraciones generales sobre el significado de la denominación de las sociedades mercantiles y de las distintas consecuencias que se deriven del carácter subjetivo u objetivo de la misma. 2. La atribución de personalidad jurídica a las sociedades mercantiles, al igual que ocurre con otras entidades a las que también se les reconoce aquélla, impone la necesidad de asignarles un nombre que las identifique en el tráfico jurídico como sujeto de Derecho que se erige en centro de imputación de derechos DIARIO LA LEY 2

4 y obligaciones. Respecto de la utilización de una denominación subjetiva, y como puso de relieve este Centro Directivo en Resolución de 8 Oct. 1998, «el distinto régimen jurídico de las sociedades personalistas frente al aplicable a las de capital ha llevado al legislador a imponer unos distintos criterios a la hora de integrar el signo distintivo de las mismas que es su denominación. Y así, aparte de las reglas relativas a las menciones identificativas de la forma social, nos encontramos con que las primeras han de girar bajo el nombre de todos los socios colectivos, de algunos de ellos o de uno solo, debiendo añadir en los dos últimos casos, al nombre o nombres que se expresen, las palabras «y Compañía», y en el caso de ser comanditaria simple, las de «Sociedad en comandita», nombre colectivo que constituirá la razón o firma social (artículos 126 y 146 del Código de Comercio). Esa exigencia legal de inclusión del nombre de alguno de los socios colectivos se traduce a nivel reglamentario en la necesidad de expresar su nombre y apellidos o al menos el nombre y uno de los apellidos, sin que, curiosamente, se haya regulado el supuesto de ser el socio colectivo una persona jurídica (artículo del Reglamento del Registro Mercantil). Para las segundas, si bien a nivel legal tan solo existe la prohibición de adoptar una denominación idéntica con la de otra sociedad preexistente y la necesidad de incluir la indicación de la forma social (cfr. artículos 2 de las Leyes de Sociedades Anónimas y de Responsabilidad Limitada [actual artículos 6 y 7 de la Ley de Sociedades de Capital]), se admite en sede reglamentaria que puedan optar por una denominación de fantasía u otra subjetiva, caso éste en que la inclusión total o parcial de nombre o seudónimo de un persona exige su consentimiento, que se presume prestado cuando dicha persona sea socio de la misma (artículo del mismo Reglamento).» En dicha Resolución se concluyó que el simple recurso al criterio sistemático en la interpretación de dichas normas debe conducir a entender que el nombre cuya inclusión en la denominación social contempla el artículo 401 del Reglamento del Registro Mercantil ha de ser el mismo que necesariamente ha de estar incluido en la razón social a que se refiere el artículo del mismo Reglamento, es decir, que debe como mínimo referirse al nombre propio y al menos un apellido. Y en la Resolución de 14 May este Centro Directivo entendió que la norma del artículo del citado Reglamento pretende garantizar la seguridad jurídica y la protección de los terceros en el tráfico jurídico, en tanto en cuanto trata de impedir las confusiones que en dicho tráfico pudieran derivarse de una falsa apariencia sobre la composición personal de una sociedad o sobre su vinculación con determinada persona. 3. En relación con la denominación de las sociedades profesionales el artículo 6 de la Ley 2/2007, de 15 Mar., establece un principio de libertad al permitir que puedan adoptar una denominación subjetiva u objetiva. De este modo, se admite que tengan este último carácter aunque sean sociedades personalistas. Sin embargo, en el apartado 2 de dicho precepto legal se dispone que si la denominación es subjetiva «se formará con el nombre de todos, de varios o de alguno de los socios profesionales». Se trata de una norma que se fundamenta en la enorme importancia que en este tipo de sociedades tienen el prestigio y la reputación de los profesionales que la integran como socios respecto de la clientela. Desde este punto de vista, es lógico que se excluya la posibilidad de incluir en la denominación social el nombre de los socios no profesionales (bien porque no reúnan los requisitos exigidos para el ejercicio de la actividad profesional que constituye el objeto social o bien porque, aun reuniéndolos, no la ejerzan en el seno de la sociedad). Habida cuenta de la «ratio legis» de dicha norma, no puede compartiese la interpretación del recurrente según la cual la denominación cuestionada carecería de carácter subjetivo por el hecho de no haberse integrado por el nombre y al menos un apellido de los socios. En efecto, es claro que la mera inclusión DIARIO LA LEY 3

5 del apellido de los socios en la denominación social afecta al aspecto reputacional referido, sin necesidad de abordar en este recurso cuáles sean los requisitos concretos que haya de cumplir la composición de la denominación subjetiva y si resulta en todo caso aplicable el artículo del Reglamento del Registro Mercantil (extremo éste que puede tener evidente trascendencia, por ejemplo, cuando haya varios socios profesionales con el mismo apellido que integre la denominación social y deban aplicarse las normas que establece el artículo 6.3 de la Ley 2/2007 en caso de pérdida de la condición de socio profesional de uno de aquéllos). Tampoco puede acogerse el criterio del recurrente, según el cual no quedaría vedada la inclusión del nombre de un socio no profesional en la denominación social por el hecho de añadirse a ésta una referencia objetiva. La solución negativa debe mantenerse también en este caso: en primer lugar, porque la añadidura de ese elemento objetivo no haría sino favorecer el fácil incumplimiento de la norma imperativa del artículo 6.2 de la Ley de Sociedades Profesionales. Dicho precepto establece un límite que responde a la necesidad de evitar que se genere frente a terceros una falsa apariencia sobre la composición personal de la sociedad. En este caso, además, se incluye una referencia añadida --aunque sea en idioma inglés-- a la actividad profesional de abogados que constituye el objeto social, por lo que no puede entenderse que deje de tratarse de una denominación subjetiva. Esta conclusión se basa en el artículo del Reglamento del Registro Mercantil al admitir que forme parte de la denominación de tal carácter alguna expresión que haga referencia a una actividad que esté incluida en el objeto social. FALLO Esta Dirección General ha acordado desestimar el recurso, en los términos que resultan de los precedentes fundamentos de Derecho. Contra esta resolución los legalmente legitimados pueden recurrir mediante demanda ante el Juzgado de lo Mercantil de la provincia donde radica el Registro, en el plazo de dos meses desde su notificación, siendo de aplicación las normas del juicio verbal, conforme a lo establecido en la Disposición Adicional vigésima cuarta de la Ley 24/2001, 27 Dic., y los artículos 325 y 328 de la Ley Hipotecaria. Madrid, 18 Dic La Directora General de los Registros y del Notariado, Mª Ángeles Alcalá Díaz. DIARIO LA LEY 4