Constitución de una sociedad mercantil

Transcripción

1 Constitución de una sociedad mercantil por Alma Ruh Cortés Cómo se constituye una sociedad mercantil? Al formar una Sociedad Mercantil se crea una persona jurídica independiente de sus socios, es decir, se reconoce un patrimonio, un nombre, un domicilio y una nacionalidad diferente a la de cada uno de sus socios, pues ante la ley, la sociedad obtiene personalidad jurídica, lo que significa que es completamente autónoma de la persona de los socios. La sociedad mercantil constituida adquiere una organización, una denominación y una voluntad propia. Qué datos debe contener una escritura (acta) constitutiva de una sociedad mercantil? Toda escritura constitutiva debe contener los requisitos señalados en el artículo 6 de la Ley General de Sociedades Mercantiles [LGSM] (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011) y son los siguientes: I. Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad; II. El objeto de la sociedad; III. Su razón social o denominación; IV. Su duración, misma que podrá ser indefinida; V. El importe del capital social; VI. La expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes, el valor atribuido a éstos y el criterio seguido para su valoración ; VII. El domicilio de la sociedad; VIII. La manera conforme a la cual haya de administrarse a la sociedad y las facultades de los administradores; IX. El nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social; X. La manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad; XI. El importe del fondo de reserva; XII. Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente; XIII. Las bases para practicar la liquidación de la sociedad y el modo de proceder en la elección de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente (pp. 2-3). 1

2 Para comprender mejor el funcionamiento de una sociedad mercantil, analizará los elementos que delimitan este tipo de persona jurídica: Patrimonio social y capital social Las sociedades mercantiles son personas morales, y su patrimonio se conforma con bienes y derechos. Las sociedades mercantiles tienen un patrimonio social y un capital social. El primero se integra inicialmente con las aportaciones de los socios y, después sufre variaciones que le imprime la marcha de los negocios en la sociedad (Quevedo, 2008, p. 48). El segundo, es el monto establecido en el acto constitutivo de la sociedad y expresado en moneda de curso legal (Quevedo, 2008, p. 48), como importe de las aportaciones realizadas por los socios. Aumento o reducción del capital social El artículo 9 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011), establece que toda sociedad podrá aumentar o disminuir su capital, observando, según su naturaleza, los requisitos que exige esta Ley (p. 3). El aumento del capital puede efectuarse mediante nuevas aportaciones de los socios a la sociedad, por el ingreso de nuevos socios, mediante la incorporación al capital de las reservas de la sociedad o por revaluación del activo (aumento puramente contable). La reducción de capital puede tener lugar mediante reembolsos a los socios de sus aportaciones, o liberación concedida a los mismos de exhibiciones aún no realizadas por los socios o en el caso de pérdida del capital (Quevedo, 2008, p. 49). Las aportaciones de los socios Cuando los socios contribuyen al capital de la sociedad mercantil, pueden hacerlo con dinero en efectivo (aportaciones en numerario), bienes de otra naturaleza (aportaciones en especie), trabajo (aportaciones de industria) o de créditos. De acuerdo al artículo 6 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la unión, 2011), el acta constitutiva de la sociedad debe contener una serie de requisitos y específicamente en la fracción VI de este artículo se establece que la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a éstos y el criterio seguido para su valorarización (p. 2). 2

3 El nombre de las sociedades mercantiles Como personas jurídicas, las sociedades mercantiles necesitan un nombre que las distinga de las demás y de sus socios; así lo exige la fracción III del artículo 6 de la LGSM (Quevedo, 2008, p. 50). El nombre de las sociedades mercantiles puede ser una razón social o una denominación. La razón social se forma con los nombres de algunos o todos los socios. En cambio, la denominación no debe contener nombres de socios y puede formarse libremente, siempre y cuando no genere confusiones con el nombre utilizado por otras sociedades. El domicilio Otro requisito indispensable para constituir una sociedad mercantil es que demuestre su domicilio, así lo indica la fracción VII del artículo 6 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011). El domicilio reconocido como domicilio social es aquel donde se encuentre la administración de la sociedad, precisa el artículo 33 del Código Civil Federal (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2012a). Aunque, el artículo 34 del mismo Código Civil Federal (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2012a) permite a las sociedades utilizar un domicilio convencional para el cumplimiento de determinadas obligaciones. (p. 5). La nacionalidad Las sociedades mercantiles pueden tener una nacionalidad distinta a la de sus socios. El artículo 8 de la Ley de Nacionalidad (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2012c) dice que son sociedades mercantiles mexicanas, las que se constituyan conforme a las leyes mexicanas y tengan en el territorio nacional su domicilio legal (p. 2). En consecuencia, son sociedades mercantiles extranjeras, las que no reúnan algunos de estos dos requisitos. La finalidad social El artículo 6 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011), señala que la escritura constitutiva de las sociedades mercantiles deberá contener diversos puntos y entre ellos, la fracción II precisa que se requiere indicar "el objeto de la sociedad (p. 2). 3

4 Se requiere que exista que exista un objeto o fin de la sociedad mercantil, tan es así que la fracción II del artículo 229 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011), precisa que una sociedad se puede disolver por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar éste consumado (p. 33). La duración de la sociedad Así mismo, la fracción IV del artículo 6 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011), menciona que la escritura constitutiva debe contener la duración de la sociedad. En este caso, los socios pueden acordar con total libertad el plazo de duración de su sociedad. La misma fracción y artículo de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011), puntualiza que la duración puede ser indefinida. El reparto de las utilidades y de las pérdidas Los socios persiguen un lucro con la constitución de la sociedad, y a través de la realización de su fin, obtener una utilidad, pero en ese mismo sentido, también pueden tener pérdidas. De acuerdo a la fracción 1 del artículo 16 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011), la distribución de las ganancias o pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones (p. 4). Administración y representación En cuanto a la administración de las sociedades, el artículo 27 del Código Civil Federal (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2012a) establece que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan, sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos (p. 4). Así mismo, el artículo 10 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011), indica que la representación de toda sociedad corresponderá a su administrador o administradores, quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social (p. 10). Además, en las fracciones IX y X del artículo 6 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011) precisa que la escritura constitutiva debe señalarse el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social (p. 2) y la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad (p. 3), respectivamente. 4

5 Forma. La escritura constitutiva El artículo 5 de la LGSM (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2011) puntualiza que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harán constar con sus modificaciones. El notario no autorizará la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley (p. 2). El registro de las sociedades mercantiles El artículo 19 del Código de Comercio (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2012b) dispone que la inscripción o matrícula en el registro mercantil será potestativa para los individuos que se dediquen al comercio y obligatoria para todas las sociedades mercantiles, por lo que se refiere a su constitución, transformación, fusión, escisión, disolución y liquidación (p. 4). Modificación de la escritura constitutiva En caso de que se hagan modificaciones a la escritura constitutiva de la sociedad, el artículo 21 del Código de Comercio (Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, 2012b), manifiesta que existirá un folio electrónico para cada comerciante o sociedad (p. 5) y en la fracción V del mismo artículo precisa que los instrumentos públicos en los que se haga constar la constitución de las sociedades mercantiles, así como lo que contengan su transformación, fusión, escisión, disolución y liquidación (p. 5). Referencias Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión. (2011). Ley General de Sociedades Mercantiles. Recuperado el 10 de mayo de 2012, de Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión. (2012a). Código Civil Federal. Recuperado el 10 de mayo de 2012, de Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión. (2012b). Código de comercio. Recuperado el 10 de mayo de 2012, de 5

6 Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión. (2012c). Ley de Nacionalidad. Recuperado el 17 de mayo de 2012, de Mantilla, R. (2001). Derecho mercantil. México: Porrúa. Quevedo, I. (2008). Derecho mercantil. México: Pearson Prentice Hall. 6