Personal expatriado: sujetos de aseguramiento?

Transcripción

1 Diciembre 2014 Boletín de Investigación de la Comisión de Desarrollo Seguridad Social - Sur Núm. 21 Personal expatriado: sujetos de aseguramiento? Presentación En la actualidad es común que haya trabajadores de otras nacionalidades en nuestro país y viceversa. Por lo tanto, es conveniente preguntarse lo siguiente: serán sujetos de afiliación ante el Seguro Social en territorio nacional? Este boletín se propone analizar ciertas particularidades sobre este asunto para responder a esta pregunta.

2 C.P.C. Jorge Alberto Téllez Guillén Presidente ÍNDICE PÁGINA C.P.C. Ricardo Paullada Nevárez Vicepresidente de Desarrollo y Capacitación Profesional L.C.P. Luis Bernardo Madrigal Hinojosa Director Ejecutivo Comisión de Desarrollo Seguridad Social Sur Presidente L.C. Rolando Silva Briceño Vicepresidente C.P. Rodrigo Prieto Sánchez Secretario C.P. Sandro Alberto Alvarado Hernández Integrantes C.P. y D.F. Mariano Fernández de Córdova y de la Barrera C.P.C. Fernando Galicia Ramírez L.C.P. José Antonio Jiménez Ramos L.C.C. Jorge Luis López Ayala C.P.C. Gerardo de Jesús Molina Perera C.P.C. Leobardo Muñoz Tapia L.C. Jaime Pacheco Garrido C.P. Gabriela Pérez Jiménez C.P.C. y P.C.FI. Jorge Tomás Ponce Yépez C.P. José Luis Cruz Espinosa C.P. Heriberto Damián Antúnez L.C. Maricela Garín Duran L.A.E. José Antonio Hernández Ibarra C.P. Salvador López Hernandez L.C.P. Víctor Manuel Melo Posadas L.C. Jasmín Muñoz González C.P.C. Alan Yohan Nájera Olivares C.P.C. José Guadalupe Rodríguez Marentes L.C. Mario Alberto Ruiz de León L.C. Claudia Lilian Sánchez Becerra C.P.C., P.C.Fi. J. Jesús Valenzuela Alcalá I. Traslado de personal 3 II. Trámites migratorios 5 III. Aplicación de la Ley del Seguro Social 5 IV. Convenios para evitar la doble tributación en materia de Seguridad Social 7 V. Convenio de Seguridad Social entre los Estados Unidos Mexicanos y el Reino de España 10 VI. Convenio de Seguridad Social entre los Estados Unidos Mexicanos y Canadá 11 VII. Trámites 13 Gerencia de Comunicación y Diseño Comisión de Desarrollo Seguridad Social - Sur del Colegio, año II, núm. 21, diciembre de Boletín Informativo edición e impresión por el Colegio de Contadores Públicos de México, A.C. Responsables de la Edición: Lic. Jonathan García Butrón, Lic. Asiria Olivera Calvo, Lic. Aldo Plazola González. Diseño: Lic. Dafne Tamara Portillo. Bosque de Tabachines Núm. 44, Fracc. Bosques de las Lomas, Deleg. Miguel Hidalgo El contenido de los artículos firmados es responsabilidad del autor; prohibida la reproducción total o parcial, sin previa autorización. 2

3 I. Traslado de personal Ante la globalización y la rapidez con que se mueve el mundo de los negocios, hoy en día las empresas se ven obligadas a trasladar a su personal a otros países para cumplir con los siguientes objetivos: a) Ocupar puestos clave. b) Capacitación respecto a procedimientos o maquinaria. c) Compartir habilidades especiales. d) Especialización. En nuestra legislación laboral y fiscal no existe la definición de la palabra expatriado, sin embargo, lo podemos definir como las personas que teniendo sus relaciones personales, familiares y profesionales en su país de origen, son transferidos por las empresas multinacionales a otros países, con o sin su familia para cumplir con un trabajo de especialización y estratégico dentro de la organización en base a su experiencia y perfil único. Por lo tanto, podemos decir que un trabajador expatriado es aquél que es trasladado por su empresa de un país a otro, para cumplir objetivos claros y concisos, así como realizar actividades estratégicas laborales, a corto, mediano o largo plazo. Ahora bien, antes de trasladar a un trabajador a otro país, debemos tomar en cuenta los siguientes supuestos: 1. Secondment Agreement. 2. Offer Letter. 3

4 Secondment Agreement Es un acuerdo entre las empresas trasnacionales para la transferencia de manera temporal a un empleado a otro país, donde se estipula lo siguiente: Quien asume los gastos del traslado. Que empresa pagara el sueldo del trabajador. Fecha de inicio y terminación del trabajo o capacitación. Las evaluaciones del perfil y habilidades, etc. Offer Letter Este es equiparable a un contrato laboral, mercantil o civil entre la empresa mexicana y el trabajador expatriado, en la cual se estipula: A qué empresa reporta las actividades realizadas en México. Funciones a desarrollar. Salario base, compensaciones, seguro de vida, gastos médicos, bonos y otros beneficios. Gastos de habitación y traslado a oficinas. Manejo de impuestos. Terminación del contrato. Confidencialidad. Igualación de impuestos. Visitas al país de origen. Viáticos. Otros. Es importante comentar que estos documentos deben ser revisados de forma detallada para evitar alguna contingencia fiscal, laboral y de seguridad social. 4

5 II. Trámites migratorios Una vez que hemos identificado como se ha negociado el traslado del trabajador a nuestro país, será necesario que la empresa en México y el mismo trabajador realice los trámites para el ingreso al país ante el Instituto de Nacional de Migración, el cual reconoce tres calidades migratorias: No inmigrante: Extranjero que se interna de forma temporal a nuestro país. Inmigrante: Extranjero que se interna de forma definitiva para radicar en el. Inmigrado: Una vez que adquiere los derechos de residencia en México, adquiere esta calidad. III. Aplicación de la Ley del Seguro Social A diferencia de la Ley del Impuesto sobre la Renta, la cual establece que para contribuir se debe tener en cuenta la residencia, la fuente de riqueza y el establecimiento permanente, la Ley del Seguro Social (LSS) condiciona que debe de existir un servicio remunerado, personal y subordinado de acuerdo con los artículos 20 y 21 de la Ley Federal del Trabajo, sin importar la nacionalidad del trabajador. Al no existir ningún artículo que nos indique el manejo o procedimiento para el personal expatriado, nos referiremos al artículo 12 de este ordenamiento, que a la letra dispone: Son sujetos de aseguramiento del régimen obligatorio: I. Las personas que de conformidad con los artículos 20 y 21 de la Ley Federal del Trabajo, presten, en forma permanente o eventual, a otras de carácter físico o moral o unidades económicas sin personalidad jurídica, un servicio remunerado, personal y subordinado, cualquiera que sea el acto que le dé origen y cualquiera que sea la personalidad jurídica o la naturaleza económica del patrón aun cuando éste, en virtud de alguna ley especial, esté exento del pago de contribuciones. 5

6 Por lo anterior, para definir si un trabajador se puede afiliar al Régimen Obligatorio de acuerdo con los documentos y negociaciones que haya pactado la empresa, tenemos que considerar lo siguiente: Servicio remunerado: Una vez que el trabajador ingresa a México, debemos identificar si la empresa mexicana es la que va a pagar de forma directa el salario y las prestaciones del trabajador, o bien, la empresa extranjera los seguirá cubriendo. Personal: Esta condicionante se da sin lugar a dudas, ya que el trabajador presta sus servicios de forma directa. Subordinado: Es característico de la relación laboral a que se refiere el artículo 20 de la Ley Federal del Trabajo. Consiste en la facultad que tiene el patrón, en todo momento dentro de las horas de la prestación del servicio, de mandar al trabajador para el desarrollo del trabajo y, correlativamente, en la obligación del trabajador de cumplir con las condiciones y exigencia del trabajo. Por lo anterior, derivan dos supuestos para determinar si una persona puede afiliarse al IMSS: 1. Si el trabajador recibe de la empresa mexicana una remuneración, le reporta de forma directa, tiene un horario de trabajo, está sujeto a un reglamento interior de trabajo, se le asignan herramientas de trabajo para la realización de su trabajo. Evidentemente es afiliable al Régimen Obligatorio del Seguro Social como cualquier otro trabajador mexicano. 2. Si la empresa extranjera es la que va a pagar las remuneraciones del trabajador, reporta los resultados en el país de origen, cuenta con un sistema de seguridad social, no estaríamos en el supuesto de una relación laboral de acuerdo con lo 6

7 dispuesto en el artículo 20 y 21 de la Ley Federal del Trabajo y, por lo tanto, no se estaría en el supuesto de la fracción I del artículo 12 de la Ley del Seguro Social. IV. Convenios para evitar la doble tributación en materia de Seguridad Social La Seguridad Social es un tema muy importante en la mayoría de los países. México aprobó el Convenio Internacional del Trabajo No. 118 relativo a la Igualdad de Trato de Nacionales y Extranjeros en Materia de Seguridad Social, mismo que entró vigor de manera internacional el 25 de abril de 1964; para México el 6 de enero de Este Convenio ha sido suscrito por Alemania, Bangladesh, Barbados, Bolivia, Brasil, Cabo Verde, República Democrática del Congo, Dinamarca, Ecuador, Egipto, Filipinas, Finlandia, Francia, Guatemala, Guinea, India, Irak, Irlanda, Israel, Italia, Jamahiriya Árabe Libia, Jordania, Kenia, Madagascar, Mauritania, México, Noruega, Países Bajos, Pakistán, República Centroafricana, Rwanda, Republica Árabe Siria, Suecia, Surinam, Túnez, Turquía, Uruguay y Venezuela. Tiene por objeto que los Estados contratantes acepten obligaciones en cuanto a una o varias ramas de seguridad social, para las cuales posea una legislación efectivamente aplicada en su territorio a sus propios nacionales. En el caso de México es una garantía constitucional establecida su artículo 1, la cual establece que en los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitución establece. En relación con lo anterior: la Seguridad Social para los extranjeros no es la excepción. 7

8 Lamentablemente en estos acuerdos no se establece el traslado de derechos de un país a otro respecto a las pensiones. Al no existir los convenios en comento, el trabajador que se traslada de su país de origen al país destino, existe el riesgo de perder derechos como se muestra en el siguiente cuadro: Como podemos observar, al estar divididas las aportaciones de seguridad social existe la posibilidad de que el trabajador expatriado no cumpla con los requisitos para obtener una pensión, o ésta sea afectada de manera importante en el número de semanas cotizadas. Al no existir convenios, ose puede presentar una situación de doble tributación como se muestra en el siguiente cuadro: 8

9 México ha celebrado convenios para evitar la doble tributación, sin embargo, en materia de Seguridad Social sólo tiene celebrados dos convenios con el Reino de España y Canadá, los objetivos principales son los siguientes: a) El derecho de totalizar las semanas cotizadas así como las aportaciones, con la finalidad de obtener una pensión. b) Definir los supuestos para el pago de cuotas de seguridad social. c) Evitar la doble tributación. Es importante comentar que la totalización no aplica si cumplen con los requisitos para una pensión en ambos países, por lo que se calcularán por separado conforme a la legislación de cada sistema. El IMSS ha firmado convenios de totalización con los siguientes países: España: en vigor desde enero de Canadá: en vigor desde mayo También en junio de 2004, el IMSS firmó un convenio con los Estados Unidos, el cual todavía no ha sido aprobado por los procesos legislativos nacionales correspondientes. 9

10 V. Convenio de Seguridad Social entre los Estados Unidos Mexicanos y el Reino de España Las características principales de este convenio son las siguientes: El trabajador quedará sometido a la legislación del país de origen (España), siempre que el trabajo que va a realizar sea de forma temporal; es decir, que no exceda los dos años. El trabajador podrá decidir someterse al Régimen de Seguridad Social que rige en el país contratante (México). En caso de que el trabajo temporal rebase dos años por circunstancias imprevisibles, se podrá prorrogar otros dos años para que siga cotizando en España, siempre que haya una aprobación de la autoridad de México. Para el personal expatriado que esté al servicio de empresas del transporte aéreo y que su actividad se desempeñe en ambos países, estará sujeto a la legislación en cuyo territorio dicha empresa tenga el asiento principal de sus negocios. En el caso de embarcaciones o buques, los trabajadores asalariados estarán sujetos de afiliación según la bandera que enarbole la nave. Sin embargo, si la empresa española tiene representación en México, los trabajadores serán sometidos a la legislación mexicana. Los trabajadores que laboren en carga, descarga, reparación de buques y servicios de vigilancia en los puertos, estarán sometidos a la legislación de la parte contratante a cuyo territorio pertenezcan dichos puertos. 10

11 VI. Convenio de Seguridad Social entre los Estados Unidos Mexicanos y Canadá Las características principales de este convenio son las siguientes: Este convenio será aplicable a todo trabajador que haya estado laborando en México o Canadá, sin importar su nacionalidad. De acuerdo con el artículo 8 del Convenio, dispone que si una persona es comisionada de forma temporal por su empleador en Canadá, por un periodo no superior a 60 meses al territorio de la otra parte que en este caso sería México, estará sometida a la legislación origen durante el periodo de su desplazamiento. Cualquier persona que esté o haya estado sujeta a la legislación de un país, y los dependientes o sobrevivientes de dicha persona, estarán sujetos a los derechos y obligaciones de la legislación del otro país en las mismas condiciones que sus propios nacionales. No se permitirá ninguna reducción de las pensiones por el simple hecho de ser extranjero en cualquiera de los dos países, salvo que haya una legislación que lo regule. Para los trabajadores al servicio del Estado, sólo aplicará la legislación de su país de origen. 11

12 Con respecto al cálculo de la pensión de vejez, el convenio en su artículo 11 dispone lo siguiente: Si una persona es sujeto del Régimen de Pensiones de Canadá o del plan de pensiones comprendido para una provincia de Canadá durante cualquier período de residencia en el territorio de México, este período será considerado como un período de residencia en Canadá para esa persona así como para su cónyuge y dependientes que residan con ella y que no son sujetos de la legislación de México por razones de empleo; y Si una persona es sujeto de la legislación de México durante cualquier período de residencia en el territorio de Canadá, ese período no será considerado como un período de residencia en Canadá para esa persona y para su cónyuge y dependientes que residan con ella y que no son sujetos del Régimen de Pensiones de Canadá o del plan de pensiones comprendido para una provincia de Canadá por razones de empleo. 12

13 VII. Trámites En caso de que las cuotas de los trabajadores expatriados sean cubiertas en el país de origen (España y Canadá), será necesario tramitar un certificado por desplazamiento ante la Coordinación de Asuntos Internacionales del IMSS (CAI). El procedimiento será el siguiente: 1. Patrón solicita Certificado de Cobertura a la CAI del IMSS. 2. La CAI lo llena y envía a la Coordinación de Afiliación, la cual reconoce el desplazamiento, lo registra y devuelve a la CAI. 3. La CAI lo envía al patrón y a Canadá/España, para su registro y certificación del desplazamiento. 4. Patrón solicita Certificado de Cobertura Canadá/España. 5. Canadá/España llena formato y envían a CAI para que ésta envíe a la Coordinación de Afiliación para certificar desplazamiento. 6. La Coordinación de Afiliación lo devuelve a la CAI para que sea enviado de regreso a Canadá/España a fin de que se informe al patrón. Una vez iniciado el trámite, el IMSS reconocerá el desplazamiento y lo informará al patrón y a los organismos de Seguridad Social de España o Canadá, para su registro y certificación del desplazamiento. Una vez expedido dicho certificado, la empresa mexicana tendrá la garantía de que en el país de origen se están cubriendo las prestaciones en materia de seguridad social. Por lo tanto, no estará obligado a afiliarlos al IMSS. 13