CONTRATO DE FRANQUICIA Y COMPETENCIA

Transcripción

1 CONTRATO DE FRANQUICIA Y COMPETENCIA

2 El contrato de franquicia es actualmente un contrato innominado, pero en el proyecto de Código de Comercio se prevé su regulación. Muchas de las cláusulas habituales en contratos de franquicia representan un desafío desde la perspectiva de competencia.

3 El enfoque de competencia: - Por qué se protege legalmente la competencia?: soberanía del consumidor; eficiencia; equidad; mayor competitividad. En países en desarrollo sobresalen estos fines: defensa de pequeños productores; impulso al empresariado; aumento en la captación de inversión extranjera seria. - LORCPM: R.O. 155-S, 13-X Sin embargo, la competencia no es un fin en sí misma. Es apenas un medio para lograr metas superiores. - Existen conductas que si bien implican una reducción o inclusive la eliminación de la competencia son admisibles porque los beneficios que generan (mejora de la producción, más beneficios para el consumidor ) son más importantes que la restricción de la competencia.

4 Y qué pasa en los contratos de franquicia? - Todo contrato de franquicia comporta ciertas restricciones para la competencia. Son estas restricciones admisibles? - Los contratos de franquicia constituyen acuerdos verticales: a) Regla del mínimis b) Regla de la razón

5 CLÁUSULAS HABITUALES DE CONTRATOS DE FRANQUICIA QUE GENERAN RESTRICCIONES PARA LA COMPETENCIA

6 - Obligación de no competir para el franquiciado y/o sus socios o accionistas. - No intervenir en el capital de compañías competidoras de la franquiciante. - No revelar a terceros información estratégica recibida del franquiciante. - Informar al franquiciante de posibles violaciones de sus derechos de PI y asistirlo en la defensa de sus intereses. - No ceder derechos sobre el contrato sin previa autorización.

7 Suelen incluirse con vigencia durante el contrato y después. Los obligados muchas veces no son solo compañías franquiciadas sino también sus accionistas o socios. Qué dice la LORCPM: Art. 11, num. 19. Está prohibida la fijación de cláusulas de no competencia que resulten injustificadas. Criterio orientador: son restricciones admisibles, aunque la prohibición de competencia después del contrato debe extenderse por un tiempo razonable (normativa europea: 1 ó 2 años). Antecedentes: Caso Pronuptia.

8 Permitir al franquiciante la supervisión de los locales y/o medios de transporte objeto del contrato. Asistir a cursos de formación organizados exclusivamente por el franquiciante. Vender o utilizar, en el marco de la prestación de servicios, exclusivamente productos que cumplan las especificaciones objetivas mínimas de calidad fijadas por el franquiciador.

9 Qué dice la LORCPM: Art. 11,num.10. Está prohibida la concertación de la calidad de los productos cuando no corresponda a normas técnicas nacionales o internacionales. Criterio orientador: cláusulas admisibles. La uniformidad de los productos en este caso genera: economías de escala, reducción de costos que se proyectan en reducción de precio para consumidores.

10 Qué dice la LORCPM: Art. 11, num.17. Está prohibida la fijación concertada e injustificada de precios de reventa. Criterior orientador: El franquiciante podría sugerir precios máximos. No podrá sugerir ni fijar precios mínimos, ni indirectamente prohibir descuentos o bonificaciones de los franquiciados. Particularmente importantes: Caso Pronuptia.

11 - A favor del franquiciado: Sólo él puede ejercer la actividad franquiciada en un territorio determinado. - A favor del franquiciante: Sólo los productos del franquiciador pueden ser expendidos por el franquiciante; sólo a los segmentos que el franquiciante disponga. Qué dice la LORCPM: Art. 11, num.19. Están prohibidos los contratos de distribución o venta exclusiva que resulten injusticados. Criterio orientador: Se han aceptado cláusulas de exclusividad a favor del franquiciante y franquiciado cuando se han justificado que generan eficiencias y en vinculación con la necesidad de defender la calidad y uniformidad del producto. Se advierte sobre la necesidad de evitar que la exclusividad puede encubrir un reparto de mercado, que sí es prohibido.

12 ABUSO DE POSICIÓN DE DOMINIO POR PARTE DEL FRANQUICIANTE

13 Formas de abuso en la que se ha puesto más énfasis en doctrina y jurisprudencia con relación al contrato de franquicia: - Negativa injustificada a contratar. - Trato discriminatorio injustificado a los franquiciantes (Ej: Caso Morichetti y compañía SRL vs. Grafa S.A., Esp.)

14 UNA HERRAMIENTA LEGAL QUE REMEDIA POSIBLES ABUSOS PRODUCIDOS POR DESIGUAL PODER DE NEGOCIACIÓN ENTRE FRANQUICIANTE Y FRANQUICIADO DESDE LA PERSPECTIVA DE DERECHO DE COMPETENCIA

15 - Figura de la LORCPM orientada específicamente a la protección de pequeños empresarios. - Prohíbe la explotación, por uno o varios operadores económicos, de la situación de dependencia económica en la que puedan encontrarse sus clientes o proveedores, que no dispongan de alternativa equivalente para el ejercicio de su actividad. - Cabe su aplicación al caso de franquicias? (los franquiciados pueden considerarse clientes de los franquiciantes?). - Esta figura: simplifica las pruebas a recabarse y le protege a la parte más débil de situaciones como ruptura intempestiva del contrato; obtención por parte del más fuerte de condiciones no pactadas originalmente.

16 No existen fórmulas matemáticas. Cada caso se analiza individualmente. La experiencia internacional es de mucha utilidad ante la ausencia de pronunciamientos locales: Amplio margen de tolerancia de las autoridades frente a restricciones generalmente incluidas en los contratos de franquicia por considerar que generan más beneficios que daños al funcionamiento del mercado. El énfasis que se da actualmente al desarrollo de Pymes y Mipymes hace a los contratos de franquicia una estrategia que debe ser seriamente considerada. La LORCPM provee importantes herramientas de defensa tanto para franquiciantes como para franquiciados.