Los contratos de distribución y agencia para empresas que se internacionalizan. 14 de abril de 2015

Transcripción

1 Los contratos de distribución y agencia para empresas que se internacionalizan 14 de abril de 2015

2 Índice 1. Contratos de distribución. Exclusividad, volúmenes mínimos de venta y pacto de indemnizaciones 2. Contratos de agencia. Regulación imperativa y derecho de indemnización por clientela 3. Alcance de los pactos de exclusividad y no competencia 4. Fijación de precios y ventas pasivas 5. Aplicación de indemnizaciones en la jurisprudencia 6. Resolución de conflictos. Ley aplicable y jurisdicción 7. Casos prácticos 8. Ronda de preguntas de los asistentes 2

3 1. Contratos de distribución. Concepto Contratos mercantiles atípicos de duración continuada (determinada o indefinida), con carácter general intuitu personae, mediante los cuales un proveedor acuerda la entrega de unos determinados bienes a un distribuidor, que los adquiere para su reventa bajo determinadas condiciones, a su riesgo y ventura, basando su beneficio en el margen que obtiene en la reventa. Sistema de distribución exclusiva Limitación del número de distribuidores atendiendo a cuestiones territoriales Posibles situaciones de vulneración de la exclusiva por terceros o por el propio fabricante; cuestiones del derecho de competencia Sistema de distribución selectiva Limitación del número de distribuidores según cuestiones cualitativas Compromiso del proveedor de operar solo con distribuidores seleccionados sobre la base de criterios específicos y de los distribuidores de no distribuir a quienes no sean miembros de la red autorizada 3

4 1. Contratos de distribución. Regulación En derecho español no existe regulación específica, por lo que estos contratos se rigen por la voluntad de las partes, siendo aplicables las normas generales de las obligaciones y contratos del Código Civil y del Código de Comercio. Disposición adicional undécima de la Ley 1/2010 de 1 marzo de reforma de la Ley de Ordenación del Comercio Minorista: mandato al gobierno para la regulación de los contratos de distribución. Suprimido posteriormente Disposición Adicional 16 de la Ley de Economía Sostenible de 4 marzo de 2011 introdujo una nueva disposición adicional en la Ley del Contrato de Agencia para hacerla aplicable temporalmente a contratos de distribución de vehículos automóviles e industriales. Fue dejada sin efectos posteriormente. Proyecto de Ley de Contratos de Distribución. Varios intentos fallidos, el último la Ley de Contratos de Distribución de 27 de diciembre

5 1. Contratos de distribución. Regulación Nuevo Código Mercantil. Artículo 543 del Proyecto de Nuevo Código Mercantil presentado por la Comisión general de Codificación. Suprimido posteriormente. Regulación en relación con el contrato de franquicia en la Ley sobre Condiciones Generales de Contratación Códigos de Buenas Prácticas: sectoriales, nacionales y europeos Reglamento (UE) N 330/2010 de 20 de abril relativo a la aplicación del artículo 101, apartado 3, del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea a determinadas categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas Reglamentos sobre jurisdicción y ley aplicable (Reglamento CE 44/2001 y Roma I 593/2008) 5

6 1. Contratos de distribución. Características Exclusividad (unilateral o recíproca) A favor del distribuidor: prohibición de operar en el territorio a través de otros distribuidores o agentes A favor del proveedor: prohibición de distribuir productos competencia del de los suministrados por el proveedor Duración Determinada. Referida a un plazo o al suministro de un determinado volumen Indeterminada. Con pacto de un plazo de preaviso para resolverla Consecuencias de cara a la resolución del contrato y posibles indemnizaciones (inversiones no amortizadas) Prórroga tácita prevista o no de contratos y el consiguiente riesgo de consideración de éstos como contratos indefinidos 6

7 1. Contratos de distribución. Características Precios unitarios o por volumen. Fijación de precios de reventa Promoción/publicidad. Asunción de coste (inicial del distribuidor; participación del proveedor por volumen de productos distribuidos) Reclamaciones. Del distribuidor o de terceros consumidores (cantidad y calidad) Sistema de pedidos Asistencia post-venta. Asunción por parte del distribuidor Confidencialidad. Derechos propiedad intelectual y know-how Marcas. Regulación del uso por el distribuidor y defensa ante terceros Obligación del distribuidor de informar de infracciones de terceros Potestad exclusiva del proveedor para la defensa o supletoria del distribuidor 7

8 1. Contratos de distribución. Características Cumplimiento con normativa local. Deber de información y control del distribuidor. Asunción de los riesgos regulatorios en relación con los stocks de embalajes Regulación compraventas de productos amparadas en el contrato de distribución Ley. Convenio de Viena. Aceptación y transmisión del riesgo. Derecho español Derecho dispositivo. Posibilidad de pacto y exclusión parcial o total Transporte. Incoterms FOB o CIF para cada entrega Aseguramiento del precio. Carta de crédito, seguro de crédito a la exportación, riesgo impago o comercial, CESCE, póliza de crédito suministrador Fianzas. Seguros a exportadores por riesgos. Ejecución de fianzas 8

9 1. Contratos de distribución. Terminación Contratos de duración determinada: por transcurso del plazo pactado Contratos de duración indefinida: por denuncia unilateral (resolución ad nutum) Caracteres: buena fe, no arbitraria, motivada, con preaviso razonable (puede ser pactado por las partes de antemano o valorado por la jurisprudencia atendiendo al caso concreto, por analogía con el contrato de agencia, etc.) En caso de no reunir los anteriores caracteres, igualmente válida pero sujeta a posibles consecuencias indemnizatorias Terminación por incumplimiento Causas pactadas expresamente por las partes Código Civil. Incumplimientos esenciales (no meros retrasos) Plazos de subsanación de incumplimientos pactados por las partes 9

10 1. Contratos de distribución. Terminación e indemnizaciones Por clientela No regulada para contratos de distribución (solo de agencia) Reconocida casuísticamente por la jurisprudencia en algunos casos - Sentencias favorables (STS , STS , STS ) - Sentencias desfavorables (STS , STS ) No automática, atendiendo al caso y con requisitos - Captación de nuevos clientes o incremento de los mismos que permita aprovechamiento del proveedor tras la extinción del contrato - Indemnización equitativa por pactos no competencia, comisiones perdidas, etc. - Presupuestos concretos del caso: gastos de publicidad, introducción de marca, tipo de producto (recurrente o de un solo uso), etc. 10

11 1. Contratos de distribución. Ley aplicable y jurisdicción Ley aplicable Rige la autonomía de la voluntad, siendo necesaria elección de forma expresa Importancia de elección de la ley aplicable en contratos internacionales. Leyes pro-distribuidor o pro-proveedor (Ej. Portugal, Alemania pro distribuidor). En defecto de acuerdo, se aplican las normas supletorias: Reglamento (CE) 593/2008 Roma I: ley del país de residencia habitual del distribuidor Jurisdicción Libertad de elección (aconsejable que coincida con el país de la ley aplicable) Competencia Territorial. No aplicable foro exclusivo de LCA Recomendación de elegir el foro. Reglamento (CE) 44/2001, de 22 de diciembre En defecto de pacto, juzgados del lugar del estado miembro en que hubieren de ser entregadas las mercaderías. No es una interpretación pacífica. 11

12 2. Contratos de agencia. Concepto Contratos en virtud de los cuales una persona física o jurídica (agente) se obliga frente a otra (principal) de forma continuada y estable a cambio de una remuneración, a promover o a promover y concluir actos u operaciones de comercio por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de las operaciones. Características principales Actuación duradera o estable que lo diferencia de un mero comisionista Generalmente solo promueve las operaciones, que son concluidas por el principal Puede recibir pagos de los clientes en nombre del principal Generalmente no asume el riesgo de la operación, si bien puede pactarse que asegure el buen fin de la misma a cambio de una remuneración adicional de garantía 12

13 2. Contratos de agencia. Regulación nacional Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre el contrato de agencia Regulación supletoria en el Código de Comercio y en el Código Civil Basada en la Directiva 86/653/CEE del Consejo, de 18 de diciembre de 1986: Derecho del agente independiente a una comisión por operaciones concluidas gracias a su intervención o con clientela que haya obtenido anteriormente para operaciones del mismo tipo. También cuando tenga exclusividad territorial o para un determinado ámbito, en operaciones dentro de dicho territorio o ámbito. Cláusulas de no competencia limitadas a un máximo de dos años después de la terminación del contrato de agencia Indemnizaciones por clientela tasadas en la Directiva 13

14 2. Contratos de agencia. Regulación internacional Ley aplicable Libertad de pacto. Art. 3 del Reglamento 593/2008 de Roma I sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales Recomendación: sometimiento a la Ley de Contrato de Agencia española En defecto de pacto, será aplicable la ley del país donde realice su actividad el agente. Art. 4.2 del Reglamento de Roma I Jurisdicción Principal y agente ubicados en España, domicilio del agente (DA1ª LCA) Principal o agente ubicados fuera de España, libertad de pacto (Art. 23 Reglamento 44/2001 de Bruselas I) En defecto de pacto, foro especial del art. 5 del Reglamento de Bruselas I: lugar del cumplimiento de la obligación, donde se prestan los servicios 14

15 2. Contratos de agencia. Características Ámbito territorial: protección de exclusividad de otros agentes/distribuidores Exclusividad: Del agente. Pacto de no competencia. Prohibición al agente de promover operaciones de competidores del principal Del principal. Prohibición de concluir operaciones a través de otros agentes/distribuidores en un territorio específico. Derecho del agente a percibir remuneración por todas las operaciones concluidas en el territorio Duración y extinción del contrato Indefinida. Extinción con preaviso de 1 mes por año con máximo de 6 meses Temporal. Transcurso del plazo Extinción por incumplimiento o por fallecimiento del agente 15

16 2. Contratos de agencia. Características Indemnización por clientela obligatoria. Artículo 28 Ley Contrato Agencia Aportación por parte del agente de nuevos clientes al principal o incremento sensible de operaciones con clientes existentes susceptible de seguir produciendo ventajas sustanciales al empresario Indemnización al agente acorde a pactos de limitación de competencia, comisiones que pierda el agente y demás circunstancias Límite: media anual de remuneraciones del agente en los últimos 5 años Pacto de no competencia post-contractual. Máximo de 2 años Limitación al ámbito subjetivo, objetivo o territorial de la actividad del agente Necesaria constancia por escrito en el contrato de agencia Remuneración. Fija, variable o mixta Sub-agencia. Requiere autorización del principal y puede ser prohibida por éste 16

17 3. Alcance de los pactos de exclusividad y no competencia Alcance limitado por aplicación del Reglamento 330/2010 de la Comisión de 20 de abril de 2010 y Directrices Europeas relativas a las restricciones verticales Los acuerdos de agencia quedan al margen de estas restricciones Prohibición de acuerdos verticales entre no competidores si ambos superan un 30% de posición de mercado en el mercado de referencia Prohibición incluso por debajo de ese umbral de acuerdos que establezcan prohibiciones de no competencia de duración indefinida, superior a 5 años o tácitamente renovables a partir de 5 años, salvo que los bienes objeto de distribución sean vendidos en locales propiedad del principal o arrendados por este a terceros y siempre que la cláusula de no competencia no exceda del período de ocupación de dichos locales Límite de 1 año de las cláusulas de no competencia postcontractuales 17

18 4. Fijación de precios y ventas pasivas Regulado por el Reglamento 330/2010 de la Comisión de 20 de abril de 2010 y complementado por Directrices Europeas relativas a las restricciones verticales y en la Comunicación de la Comisión relativa a los acuerdos de menor importancia que no restringen la competencia de forma sensible en el sentido del apartado 1 del artículo 81 del Tratado Constitutivo. Comunicación de Minimis. Prohibiciones no aplicables a relaciones en que las partes no superen un 15% de cuota de mercado cada una de ellas, excepto en los siguientes casos especialmente graves: - Fijación de precios de venta a terceros (si se establece precio máximo entre principal y distribuidor) - Reparto de mercados o clientes - Limitación de la producción o las ventas - Restricción de ventas de activos 18

19 5. Aplicación de indemnizaciones en la jurisprudencia Aplicación del artículo 28 de la LCA al contrato de agencia Aplicación análoga a los acuerdos de distribución STS 15 de enero de 2008 Idea inspiradora de la indemnización por clientela No automática como agencia, necesidad de probar efectiva aportación de clientela Circunstancias del caso, en especial la integración o no del distribuidor en una red comercial que le aproxime a la posición de agente Cabe pacto en contrario en el contrato de distribución 19

20 6. Resolución de conflictos. Ley aplicable y jurisdicción Tribunales Menor coste pero mayor lentitud Cortes arbitrales Mayor rapidez y mayor coste (no para casos menores) Sometidos a procedimiento de anulación Mayor aceptación internacional de determinadas cortes arbitrales Mayor especialización del órgano resolutivo Necesidad de pacto de sometimiento (contractual o posterior) 20

21 7. Casos prácticos Supuestos reales de contratos de agencia y de contratos de distribución Aplicación en dichos supuestos de la indemnización por clientela u otras indemnizaciones pactadas por las partes o no 21

22 8. Ronda de preguntas de los asistentes 22

23 MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN Joaquín Hellín Rubio Este documento contiene información de carácter general y no constituye opinión profesional ni servicio de asesoramiento legal o fiscal. Noviembre J&A Garrigues, S.L.P. Quedan reservados todos los derechos. Se prohíbe la explotación, reproducción, distribución, comunicación pública o transformación, total o parcial, de esta obra sin autorización previa y por escrito de J&A Garrigues, S.L.P. 23